Двойственность источников МЧП

Оглавление:
Введение…………………………………………………………………………...2
Глава 1. Общая характеристика источников международного частного права
Понятие источников международного частного права…………………..4
Соотношение источников международного частного права………...…..6
Доктрина как источник МЧП. ……………………………………………..8
Глава 2. Концепция двойственности источников МЧП.
2.1. Двойственность источников МЧП………………………………………....10
2.2. Преодоление коллизионной проблемы…………………………………….11
Заключение…………......……………………………………………………… 14
Список использованной литературы………………………………………...15

Введение. 

В современное время интеграционные процессы занимают важную часть межгосударственного регулирования, отношения с иностранным элементом становятся все более свободными и доступными для гражданина Российской Федерации. Изучив различную юридическую литературу, можно вывести дефиницию источников права – это совокупность форм и средств внешнего выражения и закрепления правовых норм. Другими словами, это те национальные законы, подзаконные нормативные правовые документы, международные договоры и акты неписаного права, которые содержат нормы, регулирующие международные не межгосударственные невластные отношения. Источники международного частного права играют важную роль в международном частном праве. Без этих юридических документов невозможно было бы сотрудничество между странами.
Источники международного частного права имеют двойственный характер, с одной стороны это международные договоры и международные обычаи, а с другой – это законодательные нормы и судебная практика различных отдельных государств и применяемые в них обычаи во всех областях жизни общества. Значительное число заключаемых международных соглашений, широкий охват регулируемых ими вопросов привели, например, к тому, что в ряде областей основным источников международного частного права становится международный договор. Эта тенденция пронизывает все гражданско-правовые отношения, семейные и трудовые отношения, которые наиболее тесно связаны с жизнедеятельностью человека вне зависимости от места проживания. Указанное положение делает необходимым детальное исследование сущности источников международного частного права. 
Вместе с тем нельзя не отметить довольно широкое распространение в нашей стране точки зрения о том, что международные договоры и обычаи не являются источниками МЧП, так как само международное частное право – это не более чем «элемент системы национального права», источниками которого могут выступать только национальные нормативные юридические документы: законы и подзаконные акты. Именно это и создает коллизии и проблемы в законодательстве, которые появляются в связи с наличием большого количества мнений юристов и правоведов.
Глава 1. Общая характеристика источников международного частного права.
Понятие источников международного частного права.
В международном частном праве дефиниция «источник права» может употребляться в двух значениях — материальном и формальном. Формальные источники права в МЧП являются исключительно юридической категорией и составляют свой собственный предмет изучения юриспруденции, в том числе в области международного права. Под материальными источниками понимаются исключительно материальные условия существования и жизнедеятельности общества. Формальные источники права — это те формы, в которых находят свое выражение нормы права.
Статья 38 Статута Международного Суда ООН содержит перечень источников международного права, на основании которых Суд должен решать переданные на его рассмотрение споры. К ним относятся:
а) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;
b) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;
с) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;
d) с оговоркой, указанной в статье 59, судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм.
2. Это постановление не ограничивает права Суда разрешать дело ex аеquo et bono, если стороны с этим согласны.
Нормативный правовой акт является основным источником права в странах с романо-германской правовой системой. В странах с англосаксонской системой права это юридический прецедент. Источники международного частного права имеют особенность, исходя из специфики регулируемых международным частным правом общественных отношений, а также его места в правовой системе (национальной либо международной), заключающуюся в так называемой двойственности форм выражения и закрепления его норм. Международные договоры и международные обычаи тесно переплетаются с нормами законодательства и судебной практикой отдельных государств. В первом аспекте имеется в виду международное регулирование (т.е. в рамках национальных правовых систем двух или более государств), а во втором – регулирование внутри конкретного государства.
В результате трансформации международно-правовой нормы в норму внутригосударственного права становится возможным их применение к соответствующим отношениям. Подобного рода действие осуществляется путем издания актов о применении международного договора или издания иного внутригосударственного акта. Вместе с тем двойственность не означает возможности разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера.
В зависимости от специфики правовой системы конкретного государства определяется приоритетность того или иного вида источников международного права. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от вида правоотношений применяются нормы, содержащиеся в различных источниках. Вместе с тем у концепции двойственности норм международного частного права есть и противники. Так, Г.К. Дмитриева считает, что факт серьезности роли международного договора в создании норм международного частного права, в частности, унифицированных материально-правовых норм, не может служить самодостаточным доказательством того, что он является источником данного права. Она аргументируют свою точку зрения тем, что международный договор, в контексте толкования положений части третьей ГК РФ, не обладает свойством самостоятельности, так как обязательность его применения расценивается лишь через призму национального права.
Согласно основному закону нашей страны - Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права, а также международные договоры являются составной частью правовой системы нашего государства.  Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Соотношение источников международного частного права
Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного права очень большое значение придается правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях. В МЧП можно выделить четыре основных вида источников: международные договоры, внутреннее законодательство, судебная и арбитражная практика и обычаи.
В каждом государстве удельный вес видов источников МЧП отличается. В одной и той же стране в зависимости от того, о каких право­отношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках. В действующей доктрине МЧП неоднократно указывалось, что основная особенность источников МЧП состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и между­народные обычаи, а с другой — нормы законодательства и судебная практика отдельных государств, а также применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование, а во втором — внутригосударственное регулирование.
Правило о приоритете положений международных договоров предусмотрено ст. 6 СК РФ. Пункт 3 ст. 5 ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» допускает непосредственное применение официально опубликованных международных договоров РФ при условии, что для этого не требуется издания специального государственного акта.
Некоторые авторы придерживаются мнения, что международные договоры и обычаи способны выступать в качестве источников норм, непосредственно регулирующих отношения между национально-правовыми субъектами раз­личных государств или даже одной страны в тех случаях, когда их действие в таком качестве будет санкционировано соответствующим государством.
В странах англосаксонской правовой системы, к числу которых можно отнести Великобританию, США, Канаду, Австралию, Новую Зеландию и некоторые другие государства, входящие в состав Британского Содружества наций, в качестве источников международного частного права, наряду с международными договорами и национальным законодательством, признаются также судебные прецеденты. Это решения судов, вынесенные по конкретному делу и являющиеся обязательными для данных судебных органов, а также для всех судов низшей инстанции при рассмотрении ими.
Доктрина как источник МЧП.
В настоящее время существует достаточно большое количество юристов и правоведов, которые занимаются не только правоприменительной деятельностью, но и создают теоретическую базу для соратников. Доктрина, которая используется на международном уровне в качестве источника МЧП является научными трудами различных юристов, которые работают в международной сфере. Доктрина международного частного права – это определенная и применяемая государствами система взглядов и установленных концепций, которые говорят о назначении сущности этого самого права в определенных исторических условиях. Доктрина может быть использована в различных сторонах правовой деятельности, так как по своему значению имеет определенную схожесть с такими дефинициями, как «Теория» и «Концепция». По своему общему правилу, современная доктрина подразделяется на определенные разновидности:
Официальная доктрина. Такая доктрина создается при помощи и на основании официального уровня. Данная ступень возвышается над наднациональным уровнем.
Научная доктрина. Такого рода доктрина создается при помощи научных сотрудников, чаще всего при помощи профессорских объединений.
Современное международное право позволяет признать доктрину одним из аспектов источников права. В системе национального права довольно высока роль современной доктрины.
На территории Российской Федерации доктрина на практике практически не применима в результате многочисленных споров по этому вопросу, хотя может быть использована в качестве основного и важного источника российского права. Некоторые специалисты утверждают, что такая доктрина является единственным и верным источником российского национального права. Подробные характеристики международного частного права и его источниками рассматривается деятельность таких официальных организаций, как Международный трибунал ООН по морскому праву.
Как уже было сказано ранее, современная юридическая доктрина – это своеобразная наука, которая выражается в виде установленных правовых теорий, идей и концепций. Важно отметить, что особенное значение юридическая доктрина имеет для тех стран, которые определены и занесены в романо-германскую правовую семью. Стоит также понимать, что современная юридическая доктрина используется в качестве основного источника права на следующих основаниях: Юридическая доктрина имеет некую возможность оказывать весьма существенное влияние на сознание граждан и законодателей. Юридическая доктрина позволяет ориентировать всю государственную юридическую деятельность на систему своего прогрессивного развития прав и всего государственного устройства, то есть государства. Юридическая доктрина определяет некоторые тенденции и политические закономерности, которые происходят в процессах развития государственного права и государства. Юридическая конструкция позволяет определить все необходимые и важные юридические теории, практики и определенные юридические конструкции.
Глава 2. Концепция двойственности источников.
Двойственность источников МЧП.
В современной доктрине традиционным считается положение о двойственности источников МЧП. В этом состоит их специфическая особенность. Такого же мнения придерживается и большинство российских учёных. Двойственность источников МЧП заключается в том, что его нормы закреплены как во внутреннем национальном законодательстве и обычаях, так и в международных договорах и международных обычаях.
Основные воззрения доктрины об источниках МЧП выглядят следующим образом.
1. Концепция «двойственности» источников МЧП (две самостоятельные категории источников – национальные и международные). «Прилагательное «международный» в понятии «международное частное право» относится к объекту регулирования, а не к его источникам, которые одновременно являются и внутренними, и международными» (П. Мейер, В. Езе).
2. Концепция «гомогенности» (однородности) источников МЧП, их «национального» характера (решения Постоянной палаты международного правосудия по делам о сербских и бразильских займах, 1929 г.).
3. Концепция «комплексности» источников МЧП: «Внешним проявлением комплексного характера МЧП выступает наличие разных по своей природе источников права, формирующих данную правовую систему» (Н. Ю. Ерпылева).
Большинство представителей науки МЧП придерживаются концепции о двойственном характере его источников («дуализм источников МЧП»). Источники делятся на «национальные» (национальное законодательство, судебная и арбитражная практика) и «международные» (международный договор, международный обычай, международная судебная практика).
Отношения, составляющие предмет МЧП, возникают между несуверенными субъектами (имеют частно-правовой характер) и затрагивают интересы двух и более государств. С одной стороны, МЧП включается в систему национального права, следовательно, его источники имеют национально-правовую природу. С другой – МЧП регулирует международные частно-правовые отношения, следовательно, международное право выступает самостоятельным источником этой национальной системы права. В пользу данной точки зрения свидетельствует нормативная структура МЧП: унифицированные международные нормы (материальные и коллизионные) непосредственно входят в его структуру и являются ее неотъемлемой частью. С этой позиции можно говорить о двойственном характере источников МЧП (и национальном, и международно-правовом).
Международно-правовыми источниками МЧП выступают международный договор, международный обычай, международное коммерческое право.
Преодоление коллизионной проблемы.
В международном частном праве часто происходит столкновение различных норм и образуются коллизии, то есть расхождения содержания разных норм права, относящихся к одному вопросу. Это одна из основных категорий в МЧП, с которой так или иначе сталкивается каждый правовед. В этом плане различают:
1) коллизию норм права, содержащихся в законах, изданных в разное время;
2) коллизию правовых норм, возникающую вследствие иерархии законодательных актов (законные, подзаконные правовые акты);
3) коллизию, порождаемую федеративным устройством государства (например, федеральные законы и законы субъектов РФ).
Это примеры коллизий, возникающих между нормами внутреннего права одного государства. Коллизия права в международном частном праве – это коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств.
Можно выделить следующие причины коллизии права:
Это сам предмет международного частного права (наличие иностранного элемента в частноправовом отношении).
Частное право разных государств различается (иногда существенно) по своему содержанию, т. е. одни и те же вопросы решаются по-разному в праве разных государств. Это юридический аспект появления коллизий.
В результате возникает определенное расхождение в праве – на один и тот же вопрос существует несколько ответов. С этим связано понимание общего метода правового регулирования. Он характеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых отношений. Преодоление коллизии права – основная функция международного частного права. Его исходные начала – принципы независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собственности, свободы договоров.
Сущность коллизионно-правового способа регулирования отношений с иностранным элементом заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Коллизионные нормы указывают, право какого государства должно быть применено. В России, например, по отношениям правоспособности граждан и юридических лиц, содержатся в разделе VI части третьей ГК РФ. Согласно п. 3 ст. 1197 ч. 3 ГК признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву. Таким образом, выбор права осуществляется посредством коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, какое право должно быть применено. Этот способ также называют отсылочным. Коллизионная норма может отослать как к собственному праву, так и к иностранному.
С отсылочным характером коллизионного способа связана ещё одна особенность. При его применении выделяют две стадии регулирования:
1) выбор права с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса);
2) применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора.
Исходя из этого можно сказать, что данный способ регулирования не прямой, а опосредованный: т. е. регулирование осуществляется материальными нормами частного права того государства, которое избрано посредством коллизионной нормы. Таким образом, коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах:
1) национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно);
2) международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах).
Второй способ регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, – унификация материальных норм частного права, т. е. создание единообразия коллизионных норм.
Таким образом, оба указанных способа (коллизионный и материально-правовой) направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Именно это объединяет их в юридическую общность: они являются различным проявлением общего метода международного частного права.
Заключение.
Договорные нормы международного частного права являются своеобразными коллизионными нормами, на которые можно ссылаться в решениях международных судебных учреждений. При этом если рассмотреть вопрос о значении источников международного частного права, нельзя не сказать о том, что с их помощью достигается единство всех коллизионных норм и, тем самым, единство всех норм, подлежащих применению национальными судами. Эта функция источников МЧП является скорее теоретической, так как на практике применение норм отличается.
Нормотворчество в рамках международных организаций имеет достаточно серьезное значение. Вместе с тем юридическая сила решений, выработанных межправительственными организациями, может быть различной. Это может быть как рекомендательный характер, так и обязательный для участников международных отношений. В этой связи перспективной целью сотрудничества мирового сообщества является определение роли международных организаций в области международных частноправовых отношений. 
В России практически во всех юридических актах встречается отсылка на нормы международного права, а международный обычай также признается в качестве источника международного частного права. Фактом, подтверждающим признание нашим государством за ним юридической силы, в частности, является деятельность Международного коммерческого арбитражного суда (при Торгово-промышленной палате РФ), осуществляемая на основании одноименного закона.
Список использованной литературы:
Статут международного Суда ООН, Сан-Франциско, 26 июня 1945 г., статья 38.
Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. М., 2010 г. С. 64.
Лунц Л.А. Курс международного частного права. В 3х т. М., 2002 г., С. 117.
Международное частное право: учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2010 г. С. 69.
"Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья)" от 26.11.2001 N 146-ФЗ // "Собрание законодательства РФ", 03.12.2001, N 49, ст. 4552.
Конституция Российской Федерации (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Российская газета", N 7, 21.01.2009.
Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. N 223-ФЗ // Российская газета от 27 января 1996 г. N 17
Федеральный закон "О международных договорах Российской Федерации" от 15.07.1995 N 101-ФЗ (последняя редакция). 15 июля 1995 года N 101-ФЗ
Гаврилов В. В. Международное частное право: Краткий учебный курс. — М.: Нор­ма, 2006. — (Серия «Краткие учебные курсы юридических наук») — С. 25. 14
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 декабря 1996 г. N 10 "Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц" // Вестник ВАС РФ. 1997. N 3.
Международное частное право: учебно-практическое пособие / О.А. Рузакова. – М.: Изд. центр ЕАОИ, 2011. С.26.
Международный трибунал ООН по морскому праву // 16 ноября 1994 года // Резолюция 51/204 ГА ООН от 17 декабря 1996 года
Международное частное право. Современные проблемы. Отв. ред. М. М. Богуславский М., 1993 г. С. 47.
Макаров А.Н. Основные начала международного частного права. – М.:ООО «Книгодел», 2009. С. 27.
Международное частное право: Учебник / Отв. ред. Г.К. Дмитриева. М., 2010. С. 87.
Международное частное право : учебник для бакалавров / под общ. ред. Г. В. Пет ровой. — М. : Издательство Юрайт ; ИД Юрайт, 2012. С. 79.
Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. М., 1959. С. 35.
Международное частное право : учебник для бакалавров / под общ. ред. Г. В. Пет ровой. — М. : Издательство Юрайт ; ИД Юрайт, 2012. С. 79.