Понятие суррогатного материнства. Правовые основы

Оглавление
Введение 3
Понятие суррогатного материнства. Правовые основы 4
Момент возникновения родительских прав при взаимоотношениях генетических родителей и суррогатной матери 6
Пути решения проблемы регулирования правоотношений 11
генетических родителей и суррогатной матери
Заключение 16
Список использованных источников 18

Введение
Проблема бесплодия является - одна из самых распространенных в нашем мире на сегодняшний день. В лечении бесплодия ученые области репродуктивного здоровья достигли высоких результатов, но женщинам, которые обращаются к специалистам уже с затяжными клиническими симптомами бесплодия – помочь невозможно. По этой причине возникла необходимость развития новых методик по устранению бесплодия. Вспомогательные репродуктивные технологии являются решением проблемы любой супружеской пары, которая столкнулась с бесплодием.
Использование механизма суррогатного материнства, безусловно, является выходом для семей, которые желают ребенка, но по физиологическим причинам не могут его иметь. Кроме того, на территории Российской Федерации имеет место проблема низкой рождаемости. Для наглядности отметим, что, согласно статистическим данным, в 2015 году коэффициент рождаемости был равен 13,3 промилле, смертности – 13,0 промилле, естественного прироста населения – 0,3 промилле (на 1000 человек). Как известно, если данный коэффициент меньше единицы, то в стране наблюдается демографический спад. Возможно, применение вспомогательных репродуктивных технологий в какой-то мере способно решить данную проблему.
Применение суррогатного материнства способствует улучшению демографической ситуации в стране, а также реализации конституционной обязанности государства по защите семьи, материнства, детства.
1. Понятие суррогатного материнства.
Первый опыт реализации государственной программы суррогатного материнства в нашей стране произошел в 1995 году в центре ЭКО при Санкт-Петербургском институте акушерства и гинекологии им. Д.О. Отта РАМН.
Понятие суррогатного материнства в России закреплено в п. 9 статьи 55 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», который устанавливает, что под суррогатным материнством понимается вынашивание и рождение ребенка на основании заключенного договора между суррогатной матерью и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям».
Однако, данное определение не отражает все присущие суррогатному материнству признаки, это вызывает затруднения в определении состава участников возникающих правоотношений.
Все вопросы, касающиеся медицинских показаний четко прописаны в Приказе Министерства здравоохранения РФ от 30 августа 2012 г. № 107н (ред. от 01.02.2018) «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», в нем установлены основные критерии отбора пациентов для оказания помощи с использованием вспомогательных репродуктивных технологий. Данный нормативно-правовой документ считается основным, регулирующим применение вспомогательных репродуктивных технологий,
Согласно п.3 Приказа Министерства здравоохранения РФ от 30 августа 2012 г. № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологи, противопоказаниях и ограничениях к их применению» право на применение вспомогательных репродуктивных технологий имеют мужчина и женщина, как состоящие, так и не состоящие в браке, при наличии обоюдного информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство. Одинокая женщина также имеет право на применение вспомогательных репродуктивных технологий, при наличии ее информированного добровольного согласия на медицинское вмешательство
Пункт 77 вышеуказанного Приказа вносит дополнения в понятийный аппарат суррогатного материнства, уточняет, что для определения потенциальных родителей возможно использование понятий генетическая мать и генетический отец, а для одинокой женщины – генетическая мать.
Так же вышеуказанный Приказ включает в себя все необходимые критерии здоровья и прочие требования к женщине, желающей стать суррогатной матерью.
Неотъемлемой частью договора между сторонами является отсутствие различных заболеваний со стороны здоровья добровольца, возраст от 20-35 лет, наличие не менее одного собственного ребенка. Если женщина, желающая стать суррогатной матерью, находится в браке, то необходимо письменное согласие супруга.
Нормы действующего на сегодняшний день Семейного кодекса Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (далее – СК РФ) не устанавливают определение понятия суррогатного материнства, хотя имеются нормы, с помощью которых осуществляется регулирование данного института.
2. Момент возникновения родительских прав при взаимоотношениях генетических родителей и суррогатной матери
Одним из спорных моментов при взаимоотношении генетических родителей и суррогатной матери является момент возникновения родительских прав по отношению к будущему ребенку (детям), которого (которых) вынашивает суррогатная мать.
Стоит отметить, что суррогатная мать имеет возможность записать себя матерью ребенка в установленный законодателем месячный срок для получения свидетельства о рождении в случае, если таковая примет решение указать в качестве родителя (матери) себя при записи акта о рождении .
В отношениях генетических родителей и суррогатной матери отечественное законодательство придерживается принципа защиты материнства, п. 4 ст.51 СК РФ устанавливает, что лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери). на определенную запись в акте о рождении. Это означает, что суррогатная мать имеет потенциальную возможность сама законодательно оформить материнство с вытекающими из этого правами и обязанностями. Запись акта о рождении, отражающая сведения о родителях ребенка, имеет правоподтверждающее значение в установлении происхождения детей, а выдаваемое на ее основе свидетельство – правоудостоверяющее.
В национальном правопорядке моментом возникновения прав и обязанностей родителей в отношении ребенка является внесение актовой записи о рождении.
Законодательно не установлен срок получения от суррогатной матери согласия на указания генетических родителей в качестве родителей ребенка, однако, свидетельство о рождении ребенка должно быть получено не позднее чем через месяц с момента рождения, можно сделать вывод, что суррогатная мать имеет право дать согласие на запись родителями генетических родителей ребенка в течение месяца с момента рождения. Тем самым, установление происхождения детей от их генетических родителей ставиться в зависимость от согласия суррогатной матери, которое, с учетом усиления в период беременности инстинкта материнства, может быть и не получено.
Поскольку заключение договора о суррогатном материнстве предполагает наличие у его сторон определенного интереса со стороны генетических родителей – успешное лечение бесплодия, со стороны суррогатной матери – получение вознаграждения, то в свете толкования договора о суррогатном материнстве, согласно цели его заключения, отказ суррогатной матери на предоставление согласия на указание генетических родителей в качестве фактических, в частности, в связи с желанием оставить ребенка, является изменением существенных условий договора после его заключения. При этом генетические родители не располагают предусмотренными Гражданским кодексом Российской Федерации способами защиты нарушенных прав, вызванных неисполнением суррогатной матерью условиями договора, поскольку ребёнок не является объектом гражданских прав. родителей ребенка, однако, исходя из положения п. 6 ст. 16, указанного выше закона, в соответствии с которым свидетельство о рождении ребенка должно быть получено не позднее чем через месяц с момента рождения, можно сделать вывод, что суррогатная мать имеет право дать согласие на запись родителями генетических родителей ребенка в течение месяца с момента рождения.
Тем самым, установление происхождения детей от их генетических родителей ставиться в зависимость от согласия суррогатной матери, но следует учитывать, что в период беременности инстинкт материнства может усилиться.
Ряд авторов считают отказ от такого согласия злоупотреблением правами со стороны суррогатной матери, другие же, напротив, считают, что женщина имеет больше прав, так как она выносила и родила ребенка и имеет с ним большую эмоциональную связь, нежели биологические родители. Действующее законодательство не обязывает суррогатную мать передать ребенка его генетическим родителям, оставляя за ней право решать, с кем останется рожденный ею ребенок.
Итак, Федеральный закон от 15 ноября 1997 года № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» закрепляет право биологических родителей на государственную регистрацию рождения ребенка при условии, что суррогатная мать предоставит согласие на такую запись.
Таким образом, за суррогатной матерью закрепляется право решать судьбу генетически чужого ей ребенка. Это может быть основанием вымогательства или шантажа с ее стороны. Законодатель попытался снизить риск отказа в передаче ребенка генетическим родителям тем, что предусмотрел необходимость наличия у женщины, претендующей на суррогатное материнство, собственного ребенка. Не исключен также и отказ генетическими родителями от ребенка, рожденного суррогатной матерью.
Таким образом, при отсутствии юридического сопровождения программы суррогатного материнства возрастает риск возникновения мошеннических действий, причем столкнуться с ними могут не только генетические родители (заказчики), но и суррогатная мать.
Согласно пункту 77 приказа Минздрава РФ от 30 августа 2012 года № 107н суррогатное материнство осуществляется по договору, заключаемому между суррогатной матерью и генетическими родителями. Правильно составленный договор о суррогатном материнстве позволяет уменьшить как финансовые, так и юридические риски и помогает соблюдать выполнение оговоренных условий всеми участниками программы суррогатного материнства.
Однако, ни в СК РФ, ни в каком ином нормативном правовом акте не регламентирован порядок заключения подобного договора между заинтересованными сторонами. Пробел правового регулирования и, как следствие, правовая коллизия заключаются в том, что законодатель предусмотрел лишь возможность заключения договора между заинтересованными сторонами, при этом не установил порядок и форму этого договора.
Основываясь на анализе судебной практики, можно предположить, что особые сложности могут возникнуть:
1) в случае если суррогатная мать откажет заказчикам в записи их родителями ребенка;
2) в случае отказа суррогатной матери от передачи ребенка родителям. Разрешить возникающие споры можно лишь в судебном порядке, если они не прописаны в договоре. Не урегулирован также вопрос о порядке выдачи листка нетрудоспособности женщине, которая воспользовалась услугами суррогатной матери.
Также существует еще одна проблема законодательства в сфере суррогатного материнства. Российское законодательство в настоящее время не предусматривает выдачу листка нетрудоспособности женщине, воспользовавшейся услугой суррогатной матери, т.к., исходя из части 1 статьи 255 ТК РФ, отпуск по беременности и родам предоставляется женщине продолжительностью 70 дней до родов и после родов. В случае усыновления ребенка предусмотрен отпуск на период со дня усыновления и до истечения 70 дней со дня рождения ребенка (ст. 257 ТК РФ).
Решением Верховного Суда РФ от 29.08.2019 № АКПИ19-513 Об отказе в удовлетворении административного искового заявления о признании недействующим пункта 53 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н. установлено, что ч. 9 статьи 55 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» определяет понятие суррогатного материнства, которое представляет собой вынашивание и рождение ребенка (в том числе преждевременные роды) по договору, заключаемому между суррогатной матерью (женщиной, вынашивающей плод после переноса донорского эмбриона) и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям.
Исходя из части 1 статьи 255 ТК РФ, отпуск по беременности и родам предоставляется женщине продолжительностью 70 дней до родов и после родов. В случае усыновления ребенка предусмотрен отпуск на период со дня усыновления и до истечения 70 дней со дня рождения ребенка (ст. 257 ТК РФ). Приказ Минздравсоцразвития РФ от 1 августа 2007 года № 514, действовавший до 2011 года, указывает на необходимость выдачи листка нетрудоспособности женщине, которая усыновила ребенка в возрасте до 3-х месяцев, в том числе при суррогатном материнстве. Приказом Минздравсоцразвития России от 29 июня 2011 года № 624н (ред. от 10.06.2019) «Об утверждении Порядка выдачи листков нетрудоспособности» закреплен новый порядок выдачи листков нетрудоспособности только беременным, родившим женщинам и тем, кто усыновил ребенка, не предусматривая услуги суррогатной матери.
При суррогатном материнстве в силу части 10 статьи 55 Федерального закона № 323-ФЗ медицинское вмешательство осуществляется в отношении суррогатной матери.
В случае суррогатного материнства отпуск на период беременности и родов предоставляется только суррогатной матери, поскольку в период вынашивания и рождения ребенка суррогатной матерью генетическая мать не теряет свою трудоспособность, соответственно, листок нетрудоспособности ей не выдается.
Пути решения проблемы регулирования правоотношений генетических родителей и суррогатной матери
К сожалению, в последнее время интерес к услугам суррогатного материнства проявляют и недобросовестные граждане, совершая в отношении биологических родителей неправомерные действия. Одним из способов мошенничества со стороны суррогатной матери может являться невыполнение обязательств на этапе подготовки к программе суррогатного материнства. В большинстве случаев потенциальная суррогатная мать может попытаться получить денежные средства на проведение предварительного обследования, на предстоящие транспортные расходы, после чего отказаться от программы под разными предлогами.
Отдельные авторы предлагают сформулировать понятие договора суррогатного материнства и закрепить его в СК РФ и Гражданском Кодексе РФ, указав, в частности, в определении договора на обязанность суррогатной матери передать ребенка генетическим родителям. По их мнению, договор о суррогатном материнстве – это соглашение, по которому одна сторона (суррогатная мать) обязуется по заданию другой стороны (супругов-заказчиков) после искусственного оплодотворения пройти процедуру имплантации эмбриона, выносить, родить и передать ребенка супругам-заказчикам, а супруги-заказчики обязуются оплатить за указанные услуги установленную плату, если она предусмотрена данным договором. Кроме того, необходимым является закрепить в ГК РФ самостоятельный вид договора о суррогатном материнстве. Так же предлагается предусмотреть санкции в виде возмещения расходов с недобросовестной стороны, компенсации морального вреда и других материальных выплат.
Так, Е.Б. Гнеушева предлагает включить обязанность суррогатной матери передать ребенка, а родителей-заказчиков – его принять в договор суррогатного материнства как обязательного пункта (наравне с такими пунктами, как размер вознаграждения за услуги суррогатной матери; определение медицинского учреждения, где будет проведено искусственное оплодотворение и т.д.). Такая точка зрения представляется правильной, но возникает вопрос – во всех ли случаях суррогатная мать обязана выполнить данное требование, не стоит ли указать какие-либо исключения. В связи с этим интересно мнение других авторов, которые считают, что надо предоставить суду право принимать решение об оставлении ребенка у суррогатной матери в двух исключительных случаях – отказа генетических родителей принять ребенка, либо в случае бесплодия, возникшего у суррогатной матери после родов. На наш взгляд, не совсем ясно, зачем указан первый случай – исключение, ведь при отказе генетических родителей принять ребенка и желании суррогатной матери оставить его, спора о ребенке не возникнет, следовательно, суду не придется воспользоваться таким правом. Что касается второго случая – исключения, то, думается, что данное исключение необходимо применять лишь в том случае, когда у родителей заказчиков уже имеются собственные дети.
На сегодняшний день положение института суррогатного материнства достаточно противоречиво в обществе как с морально-этической точки зрения, так и с правовой. При рассмотрении суррогатного материнства в России в правовом аспекте, наблюдается разнообразие мнений теоретиков и практиков о его правовой природе в нашей стране.
Одной из причин расхождения взглядов является недостаточно полное правовое регулирование данной сферы репродукции в Российской Федерации, не в полной мере регламентирующее область применения суррогатного материнства. Также существует сложность определения отношения договора суррогатного материнства к той или иной отрасли права. В зависимости от определения отрасли права, к которой следует относить договор суррогатного материнства, можно выделить несколько течений научной мысли:
Э. Кагульян в своей работе «Институт суррогатного материнства в современных условиях» указывает, что договор суррогатного материнства является гражданско-правовым и его следует относить к главе 39 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ).
Ю.В. Дьякова в работе «Правовая природа договора суррогатного материнства» пишет, что договор суррогатного материнства и договор возмездного оказания услуг имеет бесспорное сходство и поэтому его необходимо внести в перечень договоров, которые регулируются положением главы 39 ГК РФ, несмотря на то, что рассматриваемый договор имеет признаки безвозмездного оказания услуг, он чаще всего носит возмездный характер.
Российский адвокат Л.К. Айвар в своей статье «Правовая защита суррогатного материнства» определяет договорные отношения в сфере суррогатного материнства как гражданско-правовые: «Суррогатное материнство, как и иные гражданско-правовые отношения, должно четко регулироваться договором, заключенным между сторонами, которому необходимо уделять особое внимание».
О.В. Фетисова в своей статье «Бездетные семьи в России: пути решения проблемы» утверждает, что внешней формой выражения и закрепления отношений суррогатного материнства «служит договор возмездного оказания услуг, а его предметом могут быть лишь имущественные взаимоотношения сторон». Однако, с появлением суррогатного материнства возникли также юридические проблемы. Так, в определении суррогатного материнства указывается на заключение некоего договора, о котором в законодательстве почти ничего не сказано. В теории нет единого понимания сущности заключаемого договора, существуют лишь различные позиции относительно применения законодательства при его заключении. Но, при этом стоит отметить, что СК РФ предоставляет возможность субсидиарного применения гражданского законодательства к отношениям между членами семьи, если последние не урегулированы семейным законодательством.
При суррогатном материнстве в процессе зачатия и рождения ребенка участвует три стороны: лица, которые предоставили свой биологический материал, генетические отец и мать, и женщина, давшая согласие на вынашивание и рождение ребенка.
Важно обратить внимание на то, что российское законодательство не содержит четкой нормативно-правовой базы, направленной на регламентацию правоотношений, которые возникают по поводу и между сторонами, участвующими во вспомогательной репродукции.
При этом следует отметить, что до сих пор не решен вопрос, касающийся правовой природы отношений, возникающих по поводу искусственного оплодотворения и имплантации эмбриона, что вызывает ряд проблем на практике, к которым можно отнести, в частности, следующие:
1) проблему, возникающую между потенциальными родителями и медучреждением;
2) проблема, возникающая между суррогатной матерью и медучреждением;
3) проблема, возникающая во взаимоотношениях и регулировании отношений между суррогатной матерью и биологическими родителями.
Следует сказать, что отношениям, которые возникают между медучреждением и суррогатной матерью, свойственна более сложная правовая природа, чем в случае с искусственным оплодотворением. Это обуславливается тем фактом, что в последнем случае медучреждение и биологические родители заключают договор по возмездному оказанию услуг, который является гражданско-правовым договором с присутствием публичного элемента. К такому договору применимы правила, относящиеся к предоставлению медицинских услуг на платной основе. Такой договор является возмездным, консенсуальным. Обязательства сторон возникают с того момента, как было достигнуто соглашение об оказании таких услуг. В качестве предмета договора выступает деятельность, связанная с осуществлением искусственного оплодотворения.
Итак, среди исследователей в научной юридической литературе нет единой позиции относительно договора о суррогатном материнстве. Согласно точке зрения первой группы исследователей, рассматриваемый договор является семейно-правовым договором, а отношения между его сторонами носят характер личностно-доверительный. В качестве аргументации своей позиции ученые этой группы ссылаются на ст. 4 СК РФ, указывая, что правовое положение, закрепленное в ней, дает возможность по субсидиарному применению гражданского законодательства как к имущественным, так и к личным неимущественным отношениям, возникающим между членами одной семьи в том случае, если такие отношения не были урегулированы в рамках семейного кодекса.
Ученые второй группы придерживаются мнения о том, что договор суррогатного материнства имеет схожие черты с договором возмездного оказания услуг. В связи с этим он может найти свое место в п. 2 ст. 779 ГК РФ. Но до тех пор, пока законодатель не внес соответствующие изменения в указанную нормативно-правовую норму, такой договор целесообразно считать непоименованным.

Заключение
Суррогатное материнство является возможным и легальным в настоящее время. Поскольку система договоров постоянно развивается, соответствуя действительности, то необходимо наиболее точное их закрепление на законодательном уровне. Именно четкое и полное правовое регулирование института суррогатного материнства будет способствовать наиболее эффективному его использованию, а также поможет обеим сторонам избежать конфликтных ситуаций и неблагоприятных последствий.
Если институт суррогатного материнства будет доступен и повсеместен (не только в таких мегаполисах, как Москва, С.-Петербург), будет поддерживаться и всячески поощряться государством, численность рожденных детей кардинально возрастет, что поможет исправить демографическое положение россиян. Сегодня на суррогатном материнстве лежит тень коммерциализации. Средняя стоимость услуг суррогатной матери исчисляется десятками тысяч долларов США, приближенной к стоимости жилья, что, конечно же, не по плечу большинству семей. Поэтому государство должно взять на себя заботу о повышении рождаемости и финансировании медицины для всеобщей доступности, и второе, тема суррогатного материнства должна приобрести четкое законодательное регулирование и освещаться в СМИ и в юридической литературе.
Отношение к суррогатному материнству на данный момент в разных странах неоднозначно: от полного разрешения до уголовного преследования. Законодательства большинства развитых стран ограничивают суррогатное материнство. В некоторых из них оно запрещено полностью, в других – частично.
Суррогатное материнство запрещено законом во Франции, Норвегии, Швеции. Использование суррогатного материнства только на некоммерческой основе разрешено в Австралии, Великобритании, Дании, Испании, Нидерландах, Канаде.
В Израиле соглашение о суррогатном материнстве должно получить одобрение специального комитета, состоящего из социальных работников, врачей и религиозных деятелей.
В США суррогатное материнство полностью разрешено в большинстве штатов. В этой стране создана огромная электронная база суррогатных матерей, донорских яйцеклеток и доноров спермы.
Суррогатное материнство, в том числе на коммерческой основе, разрешено законом в Южно-Африканской Республике, Российской Федерации, Грузии, Украине.
Список использованных источников
Агеева К. А. Проблемы надлежащего исполнения договора суррогатного материнства в современной России // Юридический вестник молодых учёных. – 2016. – №2. – С.20-25
Айвар, Л.К. Правовые основы вспомогательных репродуктивных технологий (суррогатное материнство) / Л.К. Айвар // Юридический консультант. М.: Юрмин, 2006. № 3. С. 6-11.
Анцух, Н.С. Трансграничные проблемы правового регулирования суррогатного материнства: монография / Н.С. Анцух. Минск: Четыре четверти, 2015. С. 24.
Герасимов А.В., Афанасьева А.Ю. Проблемы суррогатного материнства по российскому законодательству // Вестник Краснодарского университета МВД России. Государство и право. Юридические науки. – 2014. – № 4 (26). – С. 30–32.
Гнеушева Е.Б. Некоторые проблемы правового регулирования искусственных методов репродукции // Вестник Бурятского государственного университета. Государство и право. Юридические науки. – 2014. – № 2. – С. 285–289
Гражданский кодекс Российской Федерации 30 ноября 1994 года № 51-ФЗ
Демография. Федеральная служба государственной статистики [Электронный ресурс]. – Режим доступа: http://www.gks.ruПриказ Министерства здравоохранения РФ от 30 августа 2012 г. № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению»
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 06.02.2020)
Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/70318364/#ixzz6IohP98D3 дата обращения: 03.04.2020
Система КонсультантПлюс:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=ARB&n=599582#06671277837560312 дата обращения: 03.04.2020