Парадоксы либерализации миграционного законодательства

Парадоксы либерализации миграционного законодательства

Андрей Сомов, юрист, г. Москва

Случается, что российская правовая система развивается весьма парадоксально. И пример отечественного миграционного законодательства – тому подтверждение.

По факту

Совсем недавно – 15 февраля текущего года1 – начали действовать масштабные изменения в миграционном законодательстве. Но чуть более чем через месяц законодатель вдруг отказался от части тех важных новелл, которые несли эти изменения.

Федеральный закон от 20.03.2011 № 42-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» и отдельные законодательные акты Российской Федерации» вступил в силу 25 марта 2011 года. В результате прежние правила миграционного учета иностранцев, которые действовали до 15 февраля 2011 года, во многом были восстановлены. Парадокс? Но факты именно таковы.

Напомним, с 15 февраля 2011 года в целях реформирования миграционного законодательства в числе прочего были изменены два ключевых для миграционного учета определения: «место пребывания» и «принимающая сторона».

Так, под местом пребывания иностранца стало пониматься жилое помещение или иное помещение (здание, строение), не являющееся в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2006 № 109-ФЗ «О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации» местом жительства иностранца и используемое с согласия принимающей стороны таким иностранцем для проживания2.

В итоге место пребывания стало возможно использовать только для проживания (а не для постановки на миграционный учет без фактического нахождения в этом месте), что лишило его статуса юридического адреса иностранца.

В качестве принимающей стороны с 15 февраля 2011 года для иностранцев могли выступать лишь те граждане РФ, юридические лица, филиалы или представительства юридических лиц, у которых иностранцы фактически проживали (находились)3.

Следовательно, работодатели временно пребывающих в РФ иностранцев, у которых последние только работали, но фактически не проживали (не находились), уже не имели права являться для таких сотрудников принимающей стороной и обеспечивать их постановку на миграционный учет по месту пребывания.

Как же изменились рассмотренные нами выше понятия с 25 марта текущего года?

Место пребывания – учет или проживание?

Отныне место пребывания иностранца в РФ – это жилое помещение, не являющееся местом жительства, а также иное помещение, учреждение или организация, в которых иностранец находится и (или) по адресу которых он подлежит постановке на учет по месту пребывания в порядке, установленном Законом № 109-ФЗ4. Именно так место пребывания определялось законодателем до 15 февраля 2011 года5.

В результате место пребывания вновь обрело статус юридического адреса иностранца, поскольку он может либо фактически проживать (находиться) в этом месте, либо всего лишь быть поставленным по этому месту на миграционный учет.

Что же касается принимающей стороны, то по Закону № 42-ФЗ этот статус предоставляется в числе прочего гражданину РФ, постоянно проживающему в России иностранцу (лицу без гражданства), юридическому лицу, филиалу или представительству юридического лица, у которых иностранец фактически проживает или осуществляет трудовую деятельность (находится)6. Заметим, что до 15 февраля 2011 года принимающая сторона определялась в Законе № 109-ФЗ практически так же7.

Таким образом, получилось, что временное пребывание иностранца у принимающей стороны законодатель теперь вновь рассматривает не только как фактическое проживание, но и как работу (нахождение) у нее. А потому работодателям, у которых иностранцы фактически не проживают, а всего лишь работают, была возвращена возможность выступать для своих иностранных сотрудников принимающей стороной при постановке их на миграционный учет по месту пребывания.

Кроме того, с 25 марта 2011 года иностранец, который в установленном законом порядке приобрел статус высококвалифицированного специалиста и имеет в собственности жилое помещение на территории РФ, также может выступать в качестве принимающей стороны в отношении членов своей семьи8.

Как видим, предоставление высококвалифицированному иностранному специалисту права выступить для членов своей семьи принимающей стороной не зависит от того, приобрел ли данный иностранец статус постоянно проживающего в РФ. Главное – это наличие у него права собственности на жилое помещение на территории РФ (вне зависимости от его площади).

Представьте уведомление!

Не менее важным новшеством, которое внес Закон № 42-ФЗ в правовое регулирование миграционных процессов, стало увеличение сроков постановки иностранцев на миграционный учет по месту пребывания.

Так, с 3 до 7 рабочих дней с момента прибытия в место пребывания вырос период, в течение которого принимающая сторона должна обеспечить постановку временно пребывающего (проживающего) в России иностранца на миграционный учет путем представления в орган миграционного учета уведомления о прибытии иностранца в место пребывания9.

Также с 25 марта 2011 года законодатель решил отказаться от привлечения к ответственности за нарушение правил миграционного учета иностранцев, которые не были поставлены на учет по месту пребывания (за исключением случаев, когда обязанность сообщить сведения о месте своего пребывания возложена непосредственно на них Законом № 109-ФЗ)10.

Такой подход представляется логичным, поскольку, как уже было ранее отмечено, обязанность по обеспечению постановки иностранцев на миграционный учет по месту пребывания в большинстве случаев возложена на принимающую сторону, а не на иностранца. Поэтому именно принимающая сторона должна привлекаться к юридической ответственности за нарушение правил миграционного учета.

А вот иностранцы лишь в исключительных случаях обязаны самостоятельно (то есть без участия принимающей стороны) выполнить действия, направленные на обеспечение их постановки на учет по месту пребывания в РФ.

К примеру, при наличии у иностранца права собственности на жилое помещение, находящееся на территории России, он может заявить такое помещение в качестве своего места пребывания. В этой ситуации для постановки на учет по месту пребывания иностранец лично представляет уведомление о своем прибытии в место пребывания непосредственно в орган миграционного учета11. В противном случае именно иностранец – собственник жилого помещения будет привлечен к юридической ответственности за нарушение правил миграционного учета.

Новые критерии привлекательности

В последнее время законодатель весьма пристальное внимание уделяет работающим в России высококвалифицированным иностранным специалистам и членам их семей, пытаясь максимально повысить для них привлекательность нашего рынка труда. Вот и Закон № 42-ФЗ не обошел эту категорию иностранцев стороной.

1. Иностранные высококвалифицированные специалисты получили новое право самостоятельно ходатайствовать перед территориальным органом ФМС о выдаче членам своих семей, являющимся иностранными гражданами, приглашений на въезд в РФ12. Иными словами, указанным специалистам уже не придется, как прежде, обращаться для получения таких приглашений к своим работодателям в России, которые имели право ходатайствовать перед ФМС о выдаче этих документов для членов семьи своего иностранного работника.

2. Уточнены нормы, касающиеся обыкновенных рабочих виз, выдаваемых «визовым» высококвалифицированным специалистам и членам их семей. Эти визы оформляются иностранным специалистам как многократные и выдаются на срок действия заключенных с ними трудовых (гражданско-правовых) договоров, но не более чем на 3 года со дня въезда данных иностранцев в РФ с возможностью последующего неоднократного продления. В каждом случае продление обыкновенных рабочих виз производится на срок действия трудового (гражданско-правового) договора, но опять-таки не более чем на 3 года13.

Членам семьи иностранного высококвалифицированного специалиста обыкновенные рабочие визы также оформляются как многократные и выдаются на срок действия визы, выданной самому иностранному специалисту. Причем эти визы подтверждают, что член семьи въезжает в Россию для осуществления не только трудовой, но и иной не запрещенной законодательством РФ деятельности, включая обучение. В дальнейшем обыкновенные рабочие визы членов семьи подлежат продлению в случае пролонгации аналогичной визы самого иностранного специалиста14.

3. Законодатель уточнил, как следует определять срок временного пребывания в РФ «безвизового» иностранного высококвалифицированного специалиста и членов его семьи. Он зависит от срока действия выданного специалисту разрешения на работу15. А потому, до тех пор пока его разрешение на работу действует в том числе по причине продлений, «безвизовый» иностранный высококвалифицированный специалист и члены его семьи легально находятся на территории нашей страны.

4. Работодатели (заказчики работ или услуг), привлекающие на работу «визовых» иностранцев, являющихся членами семей высококвалифицированных специалистов, с 25 марта 2011 года освобождены от обязанности оформлять разрешения на привлечение и использование иностранных работников, чтобы использовать у себя данных сотрудников16.

5. Квоты на выдачу иностранцам приглашений на въезд в РФ в целях осуществления трудовой деятельности и на выдачу им разрешений на работу отныне не распространяются не только на иностранных высококвалифицированных специалистов, но и на членов их семей17.

6. Законодатель определил случаи, когда членам семьи высококвалифицированного иностранного специалиста необходимо получить разрешение на работу в РФ в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»18.

Это разрешение должно быть ими оформлено в ситуации, когда они намерены реализовать предоставленное им Законом № 115-ФЗ право осуществлять на территории РФ трудовую деятельность. Причем срок действия данного документа будет у них совпадать с периодом действия разрешения на работу, выданного высококвалифицированному иностранному специалисту19.

Если же члены семьи такого специалиста будут в России не работать, а проходить обучение в образовательных учреждениях, а также осуществлять иную не запрещенную законодательством РФ деятельность, то в таких ситуациях разрешение на работу им оформлять не придется. Однако и учиться, и осуществлять иную не запрещенную законодательством РФ деятельность они смогут опять-таки лишь в течение срока действия разрешения на работу, выданного высококвалифицированному специалисту20.

В итоге получается, что обязательность получения членами семьи названного специалиста разрешений на работу в России с 25 марта 2011 года поставлена в зависимость от того, какой именно деятельностью они будут заниматься в нашей стране – трудовой или иной не запрещенной законом, включая обучение.

Напомним в этой связи, что для целей применения Закона № 115-ФЗ трудовая деятельность иностранца представляет собой его работу в РФ на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг)21.

Завершая анализ очередных поправок в российском миграционном законодательстве, отметим, что рассмотренный нами Закон № 42-ФЗ призван в первую очередь нивелировать негативные последствия прошлогодних нормотворческих решений, которые оказались не вполне продуманными. Кроме того, Закон № 42-ФЗ явно демонстрирует тенденцию к дальнейшей либерализации отечественного миграционного законодательства, причем не только по отношению к высококвалифицированным иностранным специалистам.