Функции права и сферы его применения

Содержание
Введение…………..……………….…………....…………………….… 3
1. Функции права и сферы его применения.………………….….….... 5
2. Общетеоретические проблемы исследования функций права….... 8
3. Сущность и содержание охранительной и регулятивной
функции современного российского права………………………….….….. 14
Заключение...……………….………..................................................... 23
Список литературы………....……………………………...……...….. 25
Введение
Актуальность темы. Сущность и социальное назначение права проявляется в его функциях, которые представляют собой основные, наиболее существенные направления правового воздействия на общественные отношения, сознание и поведение людей.
Степень научной разработанности проблемы. В современной юридической науке многие вопросы, посвященные функциям права, их понятию, классификации, исследованы весьма обстоятельно. Наиболее весомый вклад в изучение функций права внес Т.Н. Радько. Большое внимание данным проблемам уделено также в трудах А.И. Абрамова, С.С. Алексеева, В.К. Бабаева, М.И. Байтина, Н.Н. Вопленко, Б.Ю. Дорофеева, В.Н. Карташова, М.М. Меркулова, М.В. Новикова, А.С. Палазяна, Б.И. Пугинского, В.П. Реутова, А.Я. Рыженкова, В.Н. Синюкова, Е.Л. Слюсаренко, В.Г. Смирнова, В.А. Толстика, И.Е. Фарбера, Ф.Н. Фаткуллина, О.Г. Цикаришвили, А.В. Червяковского, Л.А. Чумака, А.А. Швыркина и др. Анализ юридической литературы позволил прийти к выводу, что вопреки распространенному мнению функции права в настоящий момент остаются недостаточно исследованными, относится к числу дискуссионных. Несмотря на почти полувековой опыт активного исследования понятия «функция права», на сегодняшний день можно констатировать отсутствие единого взгляда на эту проблему. Нет также и единой общепринятой системы классификации функций права. Таким образом, актуальность и слабая степень разработанности данной проблемы требуют ее дальнейшего научного изучения. [1; с 95]
Объектом исследования являются система функций современного российского права, наиболее общие закономерности его функционирования, а его предметом - теоретические положения и концепции.
Целью настоящей работы является комплексное теоретическое исследование функций права, уточнение понятийного аппарата, позволяющего выявить специфику функций права, их систематизация.
Для достижения указанной цели исследования были поставлены следующие задачи: проанализировать понятие и признаки функций права как неотъемлемой характеристики современного российского права; осуществить классификацию функций российского права; исследовать спорные проблемы в этих вопросах; определить сущность и содержание понятий регулятивной и охранительной функций права.
Методологическая основа исследования. Основным методом, используемым в ходе исследования, стал диалектический метод - как способ объективного и всестороннего познания действительности и ее динамики. Были использованы также общенаучные методы, среди них: анализ и синтез, индукция и дедукция, сравнение и др.; частно – научные методы: статистический, формально-юридический, сравнительно-правовой, специально-юридический и др.1. Функции права и сферы его применения
Функции права – это определяемые его сущностью и социальным назначением основные направления воздействия права на поведение людей, общественные отношения.
Функции права – основные направления воздействия права на общественную жизнь.
С помощью понятия функции права можно познать предназначение права в обществе, его динамику, действие.
Функции права можно рассматривать в двух плоскостях в зависимости от того, освещаются ли они в рамках специально-юридических (узких) или общесоциальных (более широких) направлений.
Основные виды функций: Охранительная и регулятивная.
Регулятивная функция занимает в праве определяющее место, поскольку регулирование общественных отношений это основная функция права.
Посредством регулятивной функции право решает задачу упорядочивания общественных отношений, введение их в рамки социальной свободы и справедливости.
Регулятивная функция – это такое направление правового воздействия, которое призвано обеспечить четкую организацию общественных отношений, их функционирование и развитии в соответствии с потребностями общественного прогресса. [4; с 87]
Регулятивная функция права воздействует на общественные отношения следующим образом:
1) Путем закрепления этих отношений в нормотивно-правовых актах.
2) Право обеспечивает высокую степень свободы и организованности общественных отношений, их постоянное совершенствование и развитие. Проявляется непосредственно в экономической, социальной и других сферах.
Наиболее характерными путями осуществления регулятивной функции права являются:
– определение правосубъектности граждан;
– закрепление и изменение их правового статуса;
– определение компетенции государственных органов;
– установление правового статуса юридических лиц;
– определение юридических факторов, направленных на изменение правоотношений;
– установление конкретной правовой связи между субъектами права; определение типа правового регулирования.
Можно сказать, что охранительная функция- это направление правового воздействия, нацеленное на охрану наиболее важных экономических, политических, государственных, личных отношений, а также искоренение отношений, чуждых данному обществу.
Охранительная функция – это такое направление правового воздействия, которое нацелено на охрану положительных и вытеснения вредных для общества отношений. Эта функция направлена на пересечение и предотвращения пртивоправного поведения.
Охранительное воздействие права выражается в следующем:
– в определении запретов на совершение противоправных деяний;
– в установлении юридических санкций за совершение указанных деяний;
– в применении юридических санкций к лицам совершившим правонарушения.
Неосновные функции права:
Общесоциальные функции – это функции, посредством которых право выражается в качестве социальных регуляторов отношений в различных сферах общественной жизни:
1) политическая функция – это функция, которая направлена на правовое регулирование между субъектами политической власти;
2) экономическая функция – это функция, которая направлена на юридическое обеспечение надежности и справедливости экономических отношений;
3) культурно-историческая функция – это функция, которая направлена на собрание и развитие культурно-духовных ценностей;
4) функция социального контроля – это функция, которая заключается в исполнении воздействия права на поведение субъектов с помощью поощрения, стимулирования, удержания от неправомерных действий и т. д.;
5) воспитательная функция – функция, посредством которой складывается убежденность в целесообразном и справедливом порядке правового регулирования.
Специально-юридические функции – это функции, посредством которых определяются средства и приемы регулирования общественных отношений:
1) компенсационная функция – это функция, с помощью которой обеспечивается предоставление компенсаций за причиненный вред или нанесенный ущерб;
2) восстановительная функция – это функция, которая направлена на восстановление нарушенного права либо положения;
3) ограничительная функция – это функция, которая направлена на ограничение в общественных отношениях общественно опасного поведения;
4) карательная функция – это функция, которая состоит в назначении наказания за совершенные правонарушения.
Сюда также входят регулятивные функции и охранительные.
2. Общетеоретические проблемы исследования функций права
Вопрос о понятии, признаках и особенностях функций права в целом для отечественной науки не новый, в последние годы, как в монографической литературе, так и в периодической печати он поднимался крайне редко. Отчасти такое положение дел можно объяснить тем, что большинство ученых склонны трактовать понятие функций права в сходном ключе. Однако перемены, произошедшие в российском обществе и государстве, в том числе и в юридической науке, требуют пересмотра или, по крайней мере, корректировки многих положений, которые ранее считались общепринятыми. [7; с 43]
Функция в ее классическом понимании представляет собой единство двух моментов: а) роли (назначения) права в обществе и б) основных направлений его воздействия на общественные отношения.
В целях составления более полной картины о степени разработанности понятия функции права в научной литературе приведем суждения некоторых авторов по отдельным аспектам этой проблемы. Рассмотрение функции права в единстве двух указанных выше аспектов характерно для большинства исследователей. Подобный подход к понятию функции права, предложенный Т.Н. Радько, с точки зрения которой функция права – обусловливаемое социальным назначением права основное направление его воздействия на общественные отношения, – направление, в котором выражены классовая сущность, служебная роль, цели и задачи права.1 Таким образом, он обосновал вывод о том, что при определении функций права необходимо исходить из его социального назначения, которое выступает важнейшим конституирующим элементом, придает им единство, стабильность, целенаправленность.
Фактически также определяет функции права М.И. Байтин, который считает, что «функции права есть наиболее существенные направления и стороны его воздействия на общественные отношения, в которых раскрывается общечеловеческая и классовая природа и социальное назначение права». Справедливо указано, что «воздействие права шире по объему и включает в себя правовое регулирование, общесоциальное, духовное, культурное, воспитательное воздействие, а правовое регулирование представляет собой основную, важнейшую часть правового воздействия на общественные отношения».1 Л.А. Чумак полагает, что под функцией права необходимо понимать «особое направление правового воздействия».2 По мнению В.И. Леушина, «сущность и социальное назначение права проявляются в его функциях. Они отражают основные направления воздействия права на общественные отношения и поведение людей».3 В.Н. Хропанюк отмечает, что «функции права - это основные направления его воздействия на общественные отношения, поведение людей».4 В.Н. Синюков считает, что «функции права можно определить как правовую характеристику социокультурной реальности общества и отдельных его компонентов.5 По мнению В.Д. Филимонова, функция права - это социальная роль, которую оно выполняет в организации (упорядочении) общественных отношений, определяемая направленностью и методом их правового регулирования.6 А.В. Малько под функцией права подразумевает основные направления правового воздействия, выражающие роль права в упорядочении общественных отношений. С их помощью можно познать предназначение права в обществе, его динамику, действие. В функциях всегда отражается сущность, природа права, необходимость самого существования права как социального регулятора. Именно в функциях проявляется его социальная ценность, заключающаяся в установлении с помощью права определенного порядка, устойчивости, согласованности, организованности, меры свободы и т.п.
Таким образом, большинство ученых под функциями права понимают основные направления его воздействия. Определения, сформулированные данными учеными, полно и всесторонне отражают понятие функций права. Однако хотелось бы обратить внимание на то, что, подобная трактовка имеет неоправданно ограниченный характер в виду следующего. Когда речь идет о выражении сущности, социального назначения и роли права, неверно было бы ограничивать их только некоторыми, пусть и основными направлениями.
Исходя из приведенных выше доводов, представляется нецелесообразным определять функции права как «основные направления правового воздействия». Однако не все ученые разделяют широко распространенный взгляд на понимание функций права как направлений правового воздействия. Некоторые авторы вкладывают в понятие функций права более узкое содержание - правовое регулирование общественных отношений и концентрирует свои усилия на характеристике функций пра¬ва как внешних проявлений его сущности и социального назначения, акцентируют внимание на их «ролевом» аспекте. В.В. Лазарев отмечает, что «функция - это «свечение» сущности права в общественных отношениях, но в то же время, будучи проявлением имманентных свойств сущности, функция не сводится к ним и не является простой их «проекцией”».1 Ю.Г. Ткаченко полагает, что под фун¬кциями права следует понимать конкретную роль (действие) права по организации общественных отношений. 2 В.Д. Филимонов указывает, что «функции права - это социальная роль, которую оно выполняет в организации (упорядочении) общественных отношений, определяемая направленностью и методом их правового регулирования». 3 А.П. Глебов рассматривает функции права как многогранное сложное и противоречивое явление, включающее свойства права и его социальное назначение, составляющие сущностную сторону функций права, которой соответствует процесс и направленность правового воздействия, а также должен соответствовать результат действия права.4 В.И. Горшенев предлагает рассматривать функции права в широком и узком смыслах. В широком смысле, с его точки зрения, функции права раскрывают обобщенную характеристику правового воздействия на общественные отношения, при котором регулирование является лишь одним из способов выражения служебной роли права. Функции права в узком смысле раскрывают возможности собственно правового регулятивного воздействия, показывают, как проявляется социальное назначение права - регулировать общественные отношения в зависимости от характера и значения для социального развития. Автор отмечает, что функции права призваны отражать направления правового регулирования.1 По мнению А.И Абрамова, функция права – это внутренне присущее праву явление, определяемое ролью (назначением) права в обществе, представляющее собой основное (главное) направление его воздействия на объективную реальность и выражающее связь права с иными явлениями социальной действительности.2 Несмотря на то, что данная формулировка достаточно глубоко характеризует рассматриваемое явление, его основные свойства, в ней содержится определенная неточность. Представляется неверным отождествление содержащихся в ней понятий «роль» и «назначение» права. [10; с 32]
Социальное назначение права всегда определяется его востребованностью обществом, это то, для чего оно объективно создается и существует. Понятие «роль права» указывает на то значение, которое право играет в жизни конкретного общества под влиянием как объективных, так и субъективных факторов его развития. Роль права, отражая его социальное назначение, характеризует то место, которое отводится праву в ряду иных средств государственного управления обществом. При неизменном социальном назначении, роль права в отдельных странах, при различных политических режимах, может различаться. Поэтому более правильной будет постановка союза «и» между терминами «роль» и «назначение». Третья группа теоретических концепций ориентирована на рассмотрении функции в аспекте направлений воздействия права на общественные отношения. С.А. Иванов, например, представляет функции права как направления правового воздействия не на общественные отношения, а на волю, поведение людей.1 С таким пониманием функции права (как направления правового воздействия) не согласен А.Я. Рыженков. По его мнению, функция - это не назначение, определяемое как область, сфера применения чего-нибудь, а его осуществление. Поэтому правильнее говорить не о направлении правового воздействия, а о правовом воздействии в определенном направлении.2 В. Глущенко под функцией права понимает «то, что и с какими параметрами делает или предписывает делать право (норма права) для достижения оговоренных целей в конкретных условиях (гипотезах)».
Приведенная выше классификация теоретических представлений о функциях права является в значительной степени условной, так как между изложенными позициями нет каких-либо принципиальных противоречий. Проявление социального назначения права не исключает возможности анализа основных направлений подобного социального воздействия. [15; с 19]
Многообразие существующих в настоящее время точек зрения на определение функций права, акцентирует внимание на их характерных специфических свойствах, которые необходимо учитывать при формулировании этой дефиниции.
1. Функции права вытекают из его сущности, их содержание и перечень определяются социальным назначением (востребованностью) права в обществе. Функция - это «свечение» сущности права в общественных отношениях.
2. Функция права - это такое направление его воздействия на общественные отношения, потребность в осуществлении которого порождает необходимость существования права как социального явления. В этом смысле можно сказать, что функция характеризует направление необходимого воздействия права, то есть такого, без которого общество на данном этапе развития обойтись не может (регулирование, охрана).
3. Функция выражает наиболее существенные, главные черты права и направлена на осуществление коренных задач, стоящих перед правом на данном этапе его развития.
4. Функция права представляет направление его активного действия, упорядочивающего определенный вид общественных отношений. Поэтому одним из важнейших признаков функции права является ее динамизм. Функции права вытекают из его сущности и определяются его социальным назначением. Они выражают объективную необходимость существования права в обществе, являются формой и средством проявления этой социальной необходимости права. Функции выражают наиболее существенные, главные черты права. Функции права характеризуют право в действии, являются выражением его динамической природы.
5. Функции являются постоянным свойством права, поскольку его воздействие на общественные отношения осуществляется непрерывно. Понятие «функция права» охватывает одновременно назначение права и направление его воздействия на общественные отношения. Функция права - это такое назначение и направление его воздействия на общественные отношения, потребность в осуществлении которого порождает необходимость действия права как социального явления.
Следует также выделить «признаки функций права» в собственном смысле. Итак, признаки функций права:
1. выражают универсальные признаки права;
2. отражают направления его активного воздействия на общественные отношения в сочетании со способами этого воздействия;
3. характеризуются непрерывностью и длительностью действия;
4. имеют целью упорядочение общественных отношений, обеспечение прав и обязанностей их участников;
5. выступают средствами социального компромисса благодаря воплощенной в них справедливости. [8; с 105]
3. Сущность и содержание охранительной и регулятивной функции современного российского права
Неразрывная связь функций права с собственно правовой материей обуславливает существование традиционных основных юридических функций - регулятивной и охранительной функций права. Именно эти традиционные функции права характеризуют его как специфичное самостоятельное образование. Заметим, что потребность существования права как социального явления состоит в необходимости осуществления им указанных функций.
Так, регулятивная функция права выступает как «направление правового воздействия в отношении установления правил поведения субъектов правоотношений». С помощью регулятивной функции права происходит процесс упорядочивания социальной жизни, а также саморегуляция права, так как общество как социальная реальность формируется только благодаря тому, что люди согласуют свои действия с определенными нормами и моделями поведения. Особенности этой функции, в первую очередь, состоят в установлении позитивных правил поведения, в организации общественных отношений, координации социальных взаимосвязей.
Регулятивная функция права определяется ролью (назначением) права в обществе как регулятора социальной жизни, представляет собой такое направление воздействия права на общественные отношения, которое призвано обеспечить определенный уровень их социальной упорядоченности, наиболее полно выражающее сущность права, а также его взаимосвязь с иными явлениями социальной действительности. [11; с 137]
Суть регулятивной функции заключается в главном социальном назначении права - регулировать общественные отношения: фиксировать субъектный состав правовых отношений, определять круг жизненных обстоятельств (юридических фактов), с которыми нормы права связывают наступление тех или иных юридических последствий: формировать права и обязанности участников (субъектов) правоотношений.
В основе регулятивной функции права лежат позволяющие и обязывающие юридические нормы.
С.С. Алексеев выделяет две разновидности регулятивной функции права, а именно – регулятивную статистическую и регулятивную динамическую функцию. Регулятивная статическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путём их закрепления в тех или иных правовых институтах. В этом состоит одна из коренных задач (назначений) правового регулирования. Право, прежде всего, юридически утверждает, возводит в разряд «неприкосновенных» господствующие общественные отношения. Регулятивная динамическая функция выражается в воздействии права на общественные отношения путём оформления их движения (динамики). Она воплощена, например, в институтах административного, гражданского, трудового права, опосредующих хозяйственные процессы в экономике, в правовых институтах, оформляющих процесс распределения производимых продуктов, и др.
Регулятивная функция права выражает сущность права как регулятора общественных отношений. При этом сущность права отнюдь не исчерпывается его регулятивной ролью в жизни общества. В связи с этим она не может быть полностью выражена в регулятивной функции права. Однако, нельзя не признать, что в отличие от иных функций права, регулятивная функция выражает сущность права наиболее полно и всесторонне. Это следует из того, что право изначально возникло для того, чтобы регулировать общественные отношения. Регулятивная функция права обусловлена изначальным основным социальным назначением права как регулятора общественных отношений. Именно поэтому регулятивная функция права имеет приоритет над остальными, именно поэтому она является главным выразителем сущности права. «Изначальность» регулятивной функции права отличает ее от всех других функций права. [16; с 195]
Главенствующее положение регулятивной функции права по отношению к остальным его функциям объясняется также тем, что право не может оказать никакого воздействия на социальную действительность - охранительного, воспитательного и т.п., предварительно не урегулировав общественные отношения. Установление различного рода запретов, санкций, мер ответственности в первую очередь направлено на охрану общественных отношений. Однако по своей сути это есть не что иное как их правовое регулирование. Любая правовая норма, какую бы цель она не преследовала, какие бы правовые средства (предписания, дозволения или запреты) она не использовала, оказывает регулятивное воздействие на общественные отношения - регулирует их. Правовая норма может оказать любое другое воздействие на общественные отношения исключительно благодаря тому, что урегулировала их, закрепила определенные правила поведения для участников правоотношений. Если бы право не осуществляло регулятивную функцию, оно попросту не было бы правом, так как потеряло бы свою качественную специфику регулятора социальной жизни и представляло бы собой принципиально иное явление.
С учетом всего вышеизложенного относительно функций права в целом и принимая во внимание специфику регулятивной функции права, ее можно определить как внутренне присущее праву явление, определяемое ролью (назначением) права в обществе как регулятора социальной жизни, представляющее собой такое направление воздействия права на общественные отношения, которое призвано обеспечить определенный уровень их социальной упорядоченности, наиболее полно выражающее сущность права, а также его взаимосвязь с иными явлениями социальной действительности.
Значение регулятивной функции права трудно переоценить. Изучение регулятивной функции права способствует глубокому проникновению и объективной оценке природы права, вскрытию его сущности, выявлению того основного, определяющего, что выделяет данное явление из массы других социальных регуляторов, «делает право правом». При этом исследование данной функции позволяет взглянуть на право одновременно с различных сторон, (поскольку в функциях явления так или иначе проявляются все стороны этого явления, все аспекты его содержания и действия), чего нельзя сделать при изучении отдельных компонентов правовой материи. Таким образом, регулятивная функция права позволяет «увидеть» право как целостное, комплексное явление социальной действительности, глубже познать ценность этого мощного, уникального социального регулятора. В этом заключается ее научная ценность. Кроме того, комплексное и всестороннее исследование регулятивной функции права весьма полезно для совершенствования правотворчества и правоприменения — тех процессов, от которых напрямую зависит уровень порядка и стабильности в обществе. [2; с 67]
Практическое значение регулятивной функции права заключается также в том, что она способствует упорядочению важнейших областей социальной жизни, фактически всех общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании.
Регулятивная функция права является главной, определяющей смысл существования права функцией. Ее главенствующее положение в системе функций права объясняется, помимо прочего, тем, что право не может оказать никакого воздействия на объективную реальность (не может осуществить никаких своих функций), не урегулировав предварительно общественные отношения.
Регулятивная функция права - внутренне присущее праву явление, определяемое ролью (назначением) права в обществе как регулятора социальной жизни, представляющее собой такое направление воздействия права на общественные отношения, которое призвано обеспечить определенный уровень их социальной упорядоченности, наиболее полно выражающее сущность права, а также его взаимосвязь с иными явлениями социальной действительности.
Значение регулятивной функции права огромно как в научном, так и в сугубо практическом плане. С ее помощью происходит процесс упорядочения социальной жизни, а также саморегуляция права. Регулятивная функция права, кроме того, способствует нормативному закреплению в праве выдающихся достижений человеческой мысли - теории разделения властей, теории свободы, равенства, естественных прав и свобод человека и др. Именно с помощью регулятивной функции происходит консолидация естественного и позитивного нрава. Теоретические наработки (представления ученых) о естественных правах человека становятся частью позитивного права. Они становятся формально определенными, подкрепляются силой государственной власти. Следовательно, появляются реальные механизмы реализации и охраны естественных прав и свобод человека. [13; с 163]
Механизм реализации (действия) регулятивной функции права можно представить в виде системы последовательных элементов: 1) установление меры возможного и должного поведения людей (правил поведения) в правовых нормах (формирование права); 2) норма права как результат и форма выражения соответствующего правила поведения; 3) правосознание человека; 4) правоотношения; 5) состояние упорядоченности, внутренней согласованности социальной жизни (правопорядок) как окончательный результат действия регулятивной функции права.
Вышеперечисленные элементы механизма реализации регулятивной функции права в той или иной мере характерны для каждой функции права, то есть составляют механизм реализации любой другой функции права - охранительной, воспитательной, экономической и т. п. Различие в механизмах реализации разных функций определяется не видами соответствующих элементов и не последовательностью их расположения, а их конкретным содержанием (наполнением) при реализации различных функций, а также значимостью каждого элемента для осуществления той или иной функции.
Указанные элементы механизма реализации регулятивной функции права образуют определенную последовательность, то есть каждый последующий элемент данного механизма обусловлен наличием предыдущего.
Существуют две формы реализации регулятивной функции права — субъективная (правосознание людей) и объективная (правоотношения, правопорядок, иные явления объективной реальности). При этом правоотношение является основной формой объективной реализации регулятивной функции права. Именно в правоотношениях с наибольшей силой и очевидностью проявляется регулятивное начало права, его социальное назначение как регулятора общественных отношений, общественного бытия. [6; с 103]
Реализация права (норм права) и реализация регулятивной функции права осуществляются параллельно, одномоментно и неотделимо одно от другого. Эти процессы не могут существовать в отрыве друг от друга. Каждый из них предполагает наличие другого.
Окончательным результатом реализации регулятивной функции права является состояние упорядоченности общественных отношений в соответствии с замыслом законодателя - правопорядок. Поведение человека, следующего правовым предписаниям, представляет собой промежуточный этап реализации регулятивной функции права и характеризует результативность реализации этой функции в правосознании человека, а также результативность реализации собственной регулятивной функции правосознания. [3; с 70]
Помимо того, что право воздействует на общественные отношения, оно также регламентирует процесс своего создания - им определяются принципы формирования права, регулируется процесс правотворческой деятельности и т.п. В этой связи можно выделить две сферы воздействия регулятивной функции права - внешнюю и внутреннюю. Первая обусловлена регулятивным назначением права в жизни общества и представляет собой совокупность общественных отношений, подвергающихся правовому воздействию; вторая обусловлена способностью права к саморегуляции и представляет собой совокупность правовых норм, т.е. само по себе право в объективном смысле.
Другой традиционной основной функцией права является охранительная функция права, содержание и формы реализации которой исторически тесно связаны с институтами и функциями государства.
В литературе справедливо высказано возражение против мнения о том, будто охранительная функция права выступает своеобразным дополнением к регулятивной и другим, что она проявляется лишь постольку, поскольку нарушается право и служит неким дополнением к основным. Получается, что названная функция является как бы «факультативной». «На самом деле, пишет М.И. Байтин, охранительная функция вместе с регулятивно-статической и регулятивно-динамической относится к числу общих основных функций права, каждая из которых, имея относительно самостоятельное значение (как бы свою нишу) в механизме действия права, является необходимым условием и средством правового регулирования».
Охранительная функция российского права качественным образом отличается от регулятивной функции. Недопустимо охранительную функцию рассматривать как побочное явление регулятивного воздействия права на общественные отношения. Это прежде всего связано с тем, что только через охранительную функцию права могут быть осуществлены меры государственного принуждения. [5; с 124]
Достаточно часто при определении понятия охранительной функции права исходят из ее содержательных элементов.
Отмечается, что «охранительная функция ... реализуется путем восстановления нарушенных прав либо компенсации потерпевшему причиненных ему убытков»,2 «эта функция выражена в деликтных и иных правоохранительных обязательствах, а также в регламентации личных неимущественных отношений»,3 она «предназначена служить обеспечению прав и интересов субъектов гражданского права от различных нарушений и защищать эти права и интересы»;4 применительно, например, к нотариату, «охранительная функция заключается в возложении на его систему охраны прав участников нотариального производства ... путем содействия», «обеспечивает законность и правомерность»;5 «охранительная функция проявляется в установлении верховенства Конституции, выражается в том, что конституционные нормы предусматривают наличие ответственности как системы средств и способов охраны и защиты»;1 осуществляется «путем применения мер регулирования»;2 «обеспечивает применение уполномоченными органами и должностными лицами мер предупредительного, принудительного и восстановительного характера в целях поддержания режима законности».
Применительно к уголовному праву В.Д. Филимонов отмечает, что охранительная функция (с учетом ее социального содержания) - это «осуществляемая уголовным правом охрана личности, общества и государства путем принуждения лиц, способных совершить или совершивших преступления, к законопослушному поведению, а также путем поощрения такого их поведения, которое ведет к отказу от совершения преступлений и предотвращению их общественно опасных последствий». Далее автор дает определение охранительной функции с учетом правового содержания - это «осуществление задач уголовного законодательства путем содержащихся в его правовых нормах запретов совершать преступные посягательства на интересы личности, общества и государства, стимулирования поведения, направленного на предупреждение преступлений и их общественно опасных последствий, а также путем правовых предписаний, регулирующих применение уголовной ответственности, наказания и освобождения от уголовной ответственности и наказания».Необходимость в охране общественных интересов была всегда, и будет до тех пор пока будет существовать общество. Однако неправильно воспринимать охранительную функцию права только в связи с совершением правонарушений. Эффективность охранительной функции права тем выше, чем больше субъектов права подчинились предписаниям норм права.
Охранительная функция права - это обусловленное его социальным назначением правовое воздействие, направленное на охрану наиболее важных экономических, политических, культурных, духовных, личных и других отношений, а также вытеснение явлений, чуждых данному обществу. Данная функция преследует двоякую цель - не допустить нарушения прав и интересов, а также обеспечить возмещение нарушенного права. [9; с 59]
Среди важнейших особенностей охранительной функции права следует назвать такие: обусловлена потребностью общества в охране и защите общественных отношений; получает свое выражение в охране интересов личности, общества и государства; существо и приоритеты охраны носят исторически изменчивый характер; является активным направлением правового воздействия; использует распространение информации о неблагоприятных последствиях, которые могут наступить для потенциального правонарушителя.
Охранительная функция реализуется не только при совершении правонарушения, но и как предупреждение нарушений правовых норм. Установленные запреты и ограничения не