Эссе на тему: "Публичные и непубличные акционерные общества: сходства и различия"

Эссе на тему: Публичные и непубличные акционерные общества: сходства и различия
На данном этапе исторического, экономического и правового развития Российская Федерация представляет собой не только демократическое и правовое государство, но и государство с рыночной экономикой. Такое экономическое положение нашей страны оказывает влияние и на правовую систему.
Необходимость упорядочения рыночных отношений ставит гражданское право на одну из высших ступеней в иерархии отраслей права на современном этапе. Важное место в гражданском праве занимает институт юридических лиц, которые составляют основу рыночных отношений. Именно между юридическими лицами, в основном, возникают экономические отношения, ввиду чего их деятельность нуждается в четкой правовой регламентации.
Институт юридических лиц в России активно реформируется и изменяется. Одной из недавних новелл стало деление акционерных обществ на публичные (ПАО) и непубличные (НАО). Именно изучению сходств и различий этих двух форм акционерных обществ посвящено данное эссе.
Правовое регулирование деятельности акционерных обществ осуществляется, прежде всего, Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ) и Федеральным законом от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее – ФЗ об АО).
Рассмотрим общее в положении и в правовом регулировании и ПАО, и НАО. Так, уставный капитал ПАО и НАО должен быть разделен на акции. Это обусловлено самим определением акционерного общества, данным в ч. 1 ст. 2 Закона об АО: «акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу».
Главным сходством двух видов акционерных обществ является возможность его создания одним лицом. То есть минимальное количество участников ПАО и НАО – 1 участник. Максимальное же количество акционеров ни у ПАО, ни у НАО не ограничено.
Ч. 2 ст. 7 Закона об АО устанавливает, что публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки; акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц. Такое же определение ПАО содержит и ч. 1 ст. 66.3 ГК РФ. Именно возможность размещения акций и эмиссионных ценных бумаг посредством открытой подписки является основным критерием, положенным в основу разделения обществ на публичные и непубличные.
Встает вопрос – что именно понимается под публичным размещением акций и эмиссионных ценных бумаг. Для ответа на данный вопрос необходимо обратиться к положениям Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее – Закон о рынке ЦБ). Понятие публичного размещения ценных бумаг содержится в п. 15 ч. 1 ст. 2 Закона о рынке ЦБ: «публичное размещение ценных бумаг (размещение ценных бумаг путем открытой подписки) - размещение ценных бумаг путем их предложения неограниченному кругу лиц, в том числе на организованных торгах и (или) с использованием рекламы». Таким образом, главным признаком публичности будет являться предложение ценной бумаги неограниченному кругу лиц.
При определении публичного статуса акционерного общества необходимо также обращаться к разъяснениям законодательства, которые дает Банк России. Так, в Письме Банка России от 01.12.2014 № 06-52/9527 указано, что если до 1 сентября 2014 года общество погасило акции, размещенные ранее публично, то оно будет относиться к непубличным обществом. Таким образом, необходимо также устанавливать период, когда общество погашало акции, размещенные публично.
Рассматривая различия между НАО и ПАО, А. Н. Сторожева и Е. В. Дадаян указывают на 3 основных отличительных особенности ПАО:
Устав и фирменное наименование общества содержат слово ПАО.
Акции и ценные бумаги общества публично размещаются.
Акции и ценные бумаги публично обращаются.
Таким образом, по мнению теоретиков права, акции ПАО должны не просто размещаться публично, но и обращаться в таком же порядке. Таким образом, само размещение акций в публичном порядке не дает оснований утверждать, что общество является публичным.
Главным вопросом, разрешаемым на практике, является вопрос приоритетности признаков ПАО. Речь идет о том, какой именно признак будет носить главенствующую роль при определении статуса акционерного общества. Арбитражный суд Сахалинской области решил, что главным является указание на публичность акционерного общества в его Уставе. Так, дальневосточная компания зарегистрировала свой Устав, указав в фирменном наименовании ПАО. Однако акции общества не были размещены публично. Центральный Банк привлек акционерное общество к ответственности за нарушение правил о раскрытии информации. Общество ссылалось на то, что фактически оно не является публичным, а фирменное наименование никак не влияет на ее правовой статус. Однако решением Арбитражного суда Сахалинской области по делу № А59-3538/2017 от 09.11.2017 общество было признано публичным, ввиду указания данного статуса в учредительном документе. Таким образом, в рамках судебной практики самым важным отличительным признаком ПАО будет являться указание на его публичность в Уставе.
Кроме того, важной отличительной особенностью ПАО является его информационная открытость. Так, законодатель обязывает ПАО раскрывать следующую информацию: годовой отчет общества, годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность; проспект ценных бумаг общества в случаях, предусмотренных правовыми актами Российской Федерации; сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном федеральным законом; иные сведения, определяемые Банком России. Такая открытость также обусловлена спецификой обращения акций и эмиссионных ценных бумаг на открытых рынках, когда при покупке акций лицо должно точно знать финансовое положение ПАО. Подобное правовое регулирование деятельности ПАО выступает определенным гарантом прав потенциальных акционеров. Кроме того, строгость правового регулирования данных обществ поднимает уровень доверия ним, а следовательно, обеспечивает их рентабильность.
Другим различием между НАО и ПАО является фирменное наименование. Ч. 1 ст. 7 Закона об АО устанавливает, что в фирменном наименовании акционерного общества и в его уставе в обязательном порядке должно быть указание на его публичность (или не публичность). Такое различие будет носить характер внешнего, поскольку никак не отражает внутреннюю организацию самого общества. Важно учитывать, что Федеральным законом, введшим саму систему ПАО и НАО, предусмотрено, что общества, созданные до 01.09.2014 года и отвечающие признакам публичного, будут считаться публичными, даже если это не указано в его фирменном наименовании или уставе. Такое положение закона в полной мере отражает исключение из принципа «закон обратной силы не имеет». То есть положения о ПАО распространились и на тот промежуток времени, когда они еще не существовали. Такое решение законодателя, по нашему мнению, обусловлено тем, чтобы не создавать лишних преград для осуществления обществом предпринимательской и иной экономической деятельности. Такое положение в полной степени соотносится с политикой государства в области поддержки и развития бизнеса в России.
Рассматривая различия ПАО и НАО необходимо указать минимально разрешенный уставный капитал для обоих видов акционерных обществ. Так, минимальный уставный капитал ПАО составляет 100 000 рублей, а НАО – 10 000 рублей. Таким образом, законодатель сразу установил, что ПАО будут являться только наиболее крупные компании. Такое положение является объяснимым, поскольку публичное обращение ценных бумаг требует от акционерного общества стабильного положения на рынке и способности в полной мере исполнить все свои обязательства.
При определении различий между ПАО и НАО необходимо рассмотреть обязательные органы данных акционерных обществ. Так, Закон об АО устанавливает обязанность ПАО иметь такой орган как совет директоров. Согласно ч. 1 ст. 64 Закона об АО, совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров. Таким образом, совет директоров будет являться исполнительным органом акционерного общества. Ввиду особого статуса ПАО, оно обязано иметь совет директоров, минимальное количество членов которого составляет 5. Кроме того, важно учитывать, что общее собрание ПАО не имеет права передавать осуществление отдельных своих полномочий совету директоров. То есть высшим органом управления как для ПАО, так и для НАО является общее собрание акционеров.
В НАО же совет директоров является обязательным органом только в случае если число его членов превышает 50 акционеров. То есть для НАО совет директоров необходим, только в случае многочисленности его участников для обеспечения более удобного руководства обществом. Такое различие между ПАО и НАО, по нашему мнению, обусловлено все тем же публичным характером оборота акций и ценных бумаг. Изначальное публичное положение предполагает многочисленность участников ПАО, так как любое лицо вправе приобретать его акции. Именно поэтому для обеспечения эффективного руководства такой большой организацией необходимо обязательное создание совета директоров.
Отличия в правовом регулировании состоят также в объеме правомочий участников ПАО и НАО. Участники НАО вправе, а участники ПАО ‒ не вправе достигать соглашения по следующим вопросам: определять объем полномочий участников иным способом, кроме как пропорционально их долям в уставном капитале (п. 1 ст. 66 ГК РФ); предусматривать в уставе порядок управления обществом, отличающийся от установленного законом (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, п. 5 ст. 97 ГК РФ); требовать через суд исключения другого участника общества из его состава (п. 1 ст. 67 ГК РФ); ограничивать число, суммарную номинальную стоимость акций или максимальное число голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 97 ГК РФ, п. 5 ст. 99 ГК РФ); предусматривать в уставе необходимость получения согласия на отчуждение акций (п. 1 ст. 67.2 ГК РФ, п. 5 ст. 97 ГК РФ); предусматривать в уставе преимущественное право приобретения акций, кроме дополнительно выпускаемых акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции (п. 3 ст. 66.3 ГК РФ, п. 5 ст. 97 ГК РФ, п. 3 ст. 100 ГК РФ).
Таким образом, правое регулирования ПАО и НАО, безусловно имеет ряд схожих черт, однако это совершенно разные формы организации акционерного общества. Анализ показал, что различий в организации ПАО и НАО гораздо больше, чем одинаковых черт. Строгость правового регулирования ПАО обусловлена, прежде всего, желанием законодателя обеспечить защиту прав акционеров.
Список использованных источников
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 31.07.2020) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (ред. от 31.07.2020) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1.
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ " О рынке ценных бумаг" // Собрание законодательства РФ. 1996. № 7. Ст. 1918.
Письмо Банка России от 01.12.2014 № 06-52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции Гражданского кодекса Российской Федерации» [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://www.cbr.ru/ (Дата обращения 18.11.2020)
Калачева Т. Л. Акционерное общество в аспекте изменений главы IV гражданского кодекса РФ // Приоритетные научные направления: от теории к практике. 2016. №24-2. С. 141.
Сторожева А. Н., Дадаян Е. В. К вопросу о деятельности публичных и непубличных обществ: Российский и зарубежный опыт // Социально-экономический и гуманитарный журнал Красноярского ГАУ. 2018. №4 (10). С. 139-143.
Решение Арбитражного суда Сахалинской области по делу № А59-3538/2017 от 09.11.2017 [Электронный ресурс] // Картотека арбитражных дел. Режим доступа: https://kad.arbitr.ru (Дата обращения 20.11.2020)