Незаконное предпринимательство

ВВЕДЕНИЕ    3

Глава 1. Теоретико-правовое регулирование незаконного предпринимательства в уголовном праве РФ   6

1.1 Понятие и признаки незаконного предпринимательства в РФ   6

1.2 Отграничение незаконного предпринимательства от смежных составов преступления   11

Глава 2. Уголовно-правовая характеристика состава незаконного предпринимательства   17

2.1 Объективные признаки состава незаконного предпринимательства   17

2.2. Субъективные признаки состава незаконного предпринимательства   20

ЗАКЛЮЧЕНИЕ   25

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ   28

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность данной темы не вызывает сомнений, что обусловлено динамичной перестройкой российской экономической сферы. В Конституции Российской Федерации законодательно закрепляется право каждого лица на свободное использование своих способностей и возможностей, в том числе имущества, для осуществления предпринимательской деятельности, позволяющее каждому самостоятельно выступать субъектом рыночной экономики. В связи с этим появляется необходимость выявления наиболее оптимальных путей противодействия государства развертыванию «теневой» экономики, которая ставит под угрозу нормальное функционирование рынка и возможность реализации принципа добросовестности конкуренции в существующих реалиях, что, безусловно, приводит к ущемлению прав легально действующих субъектов экономики, в частности и потребителей. Тематика исследования достаточно хорошо изучена, как в российской, так и в мировой юриспруденции, однако стремительное изменение законодательства, а также постоянно увеличивающаяся судебная практика позволяют говорить о необходимости систематизации теоретической и нормативно-правовой информации.Изменения политического режима нашей страны, затронули и такую важную область как экономика. Экономический кризис привел к деформации рыночных отношений, как следствие изменение той или иной сферы жизни влечет изменение законодательства. Одним из преступлений, отнесенных к экономическим преступлениям, является незаконное предпринимательство, уголовная ответственность за которое предусмотрена ст. 171 УК РФ. В то же время, бланкетность диспозиции ст. 171 УК РФ, отсутствие ее определенности и четкости порождает большие сложности применения уголовно-правовой нормы указанной статьи на практике, анализ которой указывает на отсутствие четкого понимания содержания объективной стороны незаконного предпринимательства. Это приводит к тому, что уже на стадии предварительного следствия прекращается большая часть уголовных дел, возбужденных по ст. 171 УК РФ. Многочисленные изменения и дополнения, внесенные в диспозицию уголовно-правовой нормы, закрепленной ст. 171 УК РФ, не позволили полно разрешить многочисленные дискуссии по поводу квалификации незаконного предпринимательства, а только стали поводами для новых научных дискуссии лишь породили новые.Не удалось внести достаточную ясность и Пленуму Верховного Суда РФ, принявший Постановление от 18 ноября 2004 года № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве», где отсутствует четкое разрешение следующих вопросов квалификации: так, не определены стадии совершения преступления, критерии оценки ущерба в составе незаконного предпринимательства, формы вины субъекта преступления. Таким образом, остро стоит необходимость в четком, единообразном и детальном толковании содержания ст. 171 УК РФ, а также научном подходе к анализу вопросов квалификации незаконного предпринимательства в различных, встречающихся на практике ситуациях.Объект настоящей работы – общественные отношения, возникающие в сфере незаконного предпринимательства.Предмет работы – нормативно-правовое регулирование общественных отношений, возникающих в сфере незаконного предпринимательства.Цель работы – исследовать особенности правового регулирования УК РФ такого состава преступления как незаконное предпринимательство.Задачами работы являются:1. Изучить понятие и признаки незаконного предпринимательства в РФ:2. Отграничить незаконное предпринимательство от смежных составов преступления;3. Определить объективные признаки состава незаконного предпринимательства;4. Изучить субъективные признаки состава незаконного предпринимательства.Теоретической основой работы являются такие авторы, как: Аистова Л. С., Андреева Л.А., Гармышев Я. В., Глушкова Е. М., Губарева А.В., Ершов Р. А., Зевакина Д.Д., Огневая И. В., Пермякова М. А., Силаев А. В. и другие авторы.Методологическая основа исследования представлена историческим методом, методом системного анализа, сравнительно-правовым методом, формально-юридическим методом, а также логическим методом и общенаучным диалектическим методом познания. Структура работы состоит из введения, двух глав, четырех параграфов, заключения и списка использованных источников и литературыГлава 1. Теоретико-правовое регулирование незаконного предпринимательства в уголовном праве РФ1.1 Понятие и признаки незаконного предпринимательства в РФЧто касается осуществления предпринимательской деятельности, то оно является специфическим видом правоотношений между гражданами, организациями, государственными органами, регулирующими такие отношения.Практически все физические и юридические лица, а также публично – правовые образования способны быть субъектами предпринимательского права. Можно сказать, что все эти лица могут быть субъектами предпринимательской деятельности, а именно носить название «предпринимателей». Однако, это не значит, что они могут быть таковыми в любой момент времени. Безусловно, не все вовлечены в этот процесс. Говоря об установлении ответственности за осуществление незаконной предпринимательской деятельности, нельзя не коснуться вопроса определения сущности предпринимательства в целом.Предпринимательство – это одна из форм, позволяющая свободно заниматься предпринимательской деятельностью. Данная форма представляет собой определенное смешение. С одной стороны, это физическое лицо, а с другой стороны, имеет права и обязанности как коммерческая организация.Однако, при осуществлении своей предпринимательской деятельности, индивидуальный предприниматель продолжает соблюдать все те правила и положения, которые существуют и для юридических лиц.Предприниматель – человек, придумавший новое дело, удовлетворяющее какую-то потребность и приносящее прибыль.Занятие предпринимательской деятельностью гарантируется следующими нормативно-правовыми актами: Конституцией РФ, Уголовным Кодексом, Налоговым кодексом, Гражданским Кодексом, Кодексом об административных правонарушениях, Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральным законом Российской Федерации «О лицензировании отдельных видов деятельности», Федеральным законом Российской Федерации «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и др.Остановимся на том, что существует легальный термин предпринимательской деятельности, закрепленный в гражданском праве. Так, согласно абз. 3 ч. 1 ст. 2 ГК РФ, под такой деятельностью понимается «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».На основании данного определения можно выделить основные его признаки:- постоянное (систематическое) извлечение прибыли от реализации товаров и услуг;- осуществляется самостоятельно на свой страх и риск (рисковость);- цель предпринимательской деятельности осуществляется с помощью продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг;- деятельность требует постановки на учет в налоговом органе на территории Российской Федерации;- одновременное возникновение правоспособности и дееспособности; данные элементы правосубъектности появляются с момента государственной регистрации и внесения записи в ЕГРИП.Следуя тезису из ч. 1 ст. 34 Конституции Российской Федерации, в соответствии с которым «каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности», предпринимательская деятельность является одним из ее видов.Подчас неверная интерпретация экономической сущности предпринимательства ведет к ошибкам в правоприменительной деятельности. Экономисты склонны считать, что предпринимательская деятельность - это «индивидуальное или коллективное занятие торговой, ремесленной деятельностью, более крупным промышленным производством, добычей полезных ископаемых, строительством, кредитованием, изобретательством, переработкой сельскохозяйственной продукции, направленными не на удовлетворение собственных потребностей, а на рыночный сбыт и извлечение прибыли». К экономическим признакам предпринимательства, которые служат критерием для классификации видов экономической деятельности, относится самостоятельный характер, проявляемый в определении вида экономической деятельности, ее финансирования, ответственности предпринимателя.Согласно ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.К примеру, он может заключать различные виды гражданско – правовых договор (договор о поставке электроэнергии). В этом случае индивидуальной предприниматель выступает одной из сторон договора в качестве физического лица. Если же, к примеру, у индивидуального предпринимателя имеется какой – либо паркетный цех, то такое лицо будет заключать договор от имени индивидуального предпринимателя.Исключение из этого правила говорит нам о том, что в принципе для отдельных видов деятельности, государственная регистрация не обязательна. Однако для этого необходимо уведомить налоговый орган.Предпринимательская деятельность физических лиц имеет целый ряд особенностей, хотя в целом подчиняется общим правилам ведения предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.Предпринимательская деятельность физического лица называется индивидуальным предпринимательством. В этом статусе физическое лицо приравнивается к юридическому.Ответственность, деятельность и компетенция физического лица, зарегистрированного в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП) соответствует полностью требованиям, предъявляемым российским законодательством к предпринимательской деятельности. Сам индивидуальный предприниматель приравнивается к юридическому лицу. Они имеют две ипостаси. С одной стороны, это физическое лицо, с другой стороны, выступает в качестве предпринимателя. Тем самым имеет двойственную природу в области гражданского оборота.Статья 171 УК РФ вводит признак наличия государственной регистрации или лицензии, полученной в случае необходимости в соответствии с нормативно установленным порядком и условиями регистрации (лицензирования). Следует подчеркнуть, что отсутствие одного из признаков означает, что де-факто осуществляемая деятельность не относится к предпринимательской сфере либо является незаконной.Первые пять признаков, действительно, относятся к экономической составляющей, иными словами, к содержательным признакам в силу того, что они позволяют говорить о правовой природе предпринимательской деятельности. Неисполнение одного из них исключает возможность квалификации деятельности в качестве предпринимательской.Исследователи, отмечая юридическую и экономическую основу предпринимательства, указывают, что предпринимательская деятельность должна быть направлена на систематическое извлечение прибыли. Основанием тому служит постановление Пленума Верховного суда РФ от 18 ноября 2004 г. №23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве», согласно которому применение ст. 171 УК РФ должно осуществляться при соответствии рассматриваемых действий указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ признакам.Юридическую составляющую предпринимательской деятельности раскрывает ее осуществление в любой из перечисленных в законе форм, ведение такой деятельности физическим или юридическим лицом, зарегистрированным в качестве субъекта предпринимательской деятельности, а также наличие государственной регистрации или специального разрешения для конкретной деятельности, полученной в случае необходимости в соответствии с нормативно установленным порядком и условиями регистрации (лицензирования). Их наличие факультативно, однако их присутствие означает законность ведения бизнеса, отсутствие - незаконность.Следует иметь в виду, что наличие государственной регистрации лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, носит формальный характер, поскольку отсутствие регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица позволяет квалифицировать деятельность в качестве незаконной, что влечет правовые последствия. Но вместе с тем прежде чем привлечь лицо к уголовной ответственности за ведение незаконной предпринимательской деятельности без наличия лицензии, необходимо установить, относится ли данная деятельность к предпринимательской. Если нет, ответственность может наступить как в гражданско-правовой области, так и в уголовно-правовой, но уже в качестве самостоятельного состава преступления, предусмотренного нормами уголовного законодательства.Из смотря на то, что гражданское законодательство исходит из того, что гражданин вправе осуществлять предпринимательскую деятельность с момента регистрации, некоторые граждане заключают сделки без таковой регистрации. Возникает вопрос о правовом статусе этих сделок.Возникают и иные проблемы правового статуса индивидуального предпринимателя как осуществление предпринимательства без постановки на учет в налоговом органе. Данное правонарушение содержится в ч. 2 ст. 116 НК РФ В указанной норме не содержится указания на то, что физические лица, которые осуществляют индивидуальное предпринимательство без регистрации, подлежат ответственности. Отсюда можно утверждать, что, если физическое лицо не осуществило регистрацию как индивидуальный предприниматель, но занимается такой деятельностью налоговой ответственности такое лицо не подлежит.Гражданское законодательство также не подразумевает, что государственная регистрация индивидуальных предпринимателей является обязанностью, а не правом.Кроме того, в результате проведенного исследования предлагается внести следующие изменения в российское законодательство:Внести в Налоговый кодекс Российской Федерации в ч. 2 ст. 116 норму ответственности за осуществление индивидуального предпринимательства без постановки на учет в налоговом органе:«Ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без поставки на учет в налоговом органе влечет налоговую ответственность».Предлагается ввести критерий систематичности незаконного осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности не более трех раз в течение отчетного года, для чего внести изменения в п. 4 ст. 23 ГК РФ.В части 1 статье 24 ГК РФ говорится, что «не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок, так как не является предпринимателем. В связи с этим, в судебном порядке судья может применить правила гражданского законодательства об обязательствах применительно к совершенным сделкам. Здесь возникает вопрос, «Какой статус в данном случае у индивидуального предпринимателя каков статус индивидуального предпринимателя?» «И является ли он таковым»? На основании проведенного исследования, можно с уверенностью сказать, что в п. 4 ст. 23 ГК РФ не говорится о правовом статусе предпринимателя, а лишь о том, что:- правила о занятии предпринимательской деятельности применяются только к лицу, осуществляющего незаконную предпринимательскую деятельность. Исходя из этого, применение таких правил возможно только на основании судебного решения.- если будет установлен юридический факт - занятие индивидуальным предпринимательством без регистрации или наличия определенной лицензии, то права и обязанности, которые должен исполнять индивидуальный предприниматель, подлежат немедленному исполнению согласно заключённых им сделок.С точки зрения российского законодательства недостаточно уточняются нормы, содержащиеся в Гражданском и Налоговом кодексах. В связи с чем, при правовом регулировании статуса индивидуального предпринимателя возникают определенные недостатки и проблемы в правоприменении.Это позволяет нам говорить о том, что нередко граждане, осуществляющие свою деятельность без постановки на учет в налоговом органе, ограничиваются лишь штрафом, который указан в диспозиции статьи Налогового кодекса Российской Федерации. Хотя одним из основных особенностей ведения предпринимательской деятельности является государственная регистрация или определенная лицензия физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей.В соответствии со ст. 171 УК РФ незаконной предпринимательской деятельностью признается деятельность, осуществляемая без регистрации или без специального разрешения (лицензии), в случаях, когда оно необходимо, если ведение такой деятельности причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо связано с извлечением дохода в крупном размере. Исходя из этого, предпринимательская деятельность является незаконной при наличии следующих условий:1) при неимении государственной регистрации. 2) при отсутствии лицензии. 3) с нарушением условий лицензирования.Важно отметить, что общественная опасность преступлений, уголовная ответственность за которые предусмотрена гл. 22 УК РФ, заключается в том, что вследствие таких посягательств создается реальная возможность причинения значительного ущерба экономическим интересам государства, а также иным субъектам экономической деятельности.Рассматриваемый нами состав – незаконное предпринимательство – приводит ко множеству общественно-опасных последствий, в числе которых: нарушение порядка осуществления предпринимательской деятельности, обеспечивающего нормальное функционирование экономики; причинение ущерба финансовым интересам государства, не получающего в соответствующий бюджет ряд поступлений от налогов и сборов (государственную пошлину на регистрацию субъекта предпринимательской деятельности, плату за рассмотрение заявления на выдачу лицензии и выдачу таковой, а также налоги, подлежащие взысканию с предпринимателей); причинение ущерба гражданам или организациям.Общественная опасность незаконного предпринимательства заключается в уходе предпринимателей в «теневую» экономику из сферы государственного контроля за предпринимательской деятельностью, подразумевающего регулируемое воздействие на их хозяйственную деятельность и становление рыночной экономики .Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, но не оформленный в определенном режиме, не имеет право опираться в отношении заключения сделок на то, что он не считается коммерсантом. В суде возможно использование к подобным сделкам обязательственные принципы, сопряженных с реализацией предпринимательской деятельности. Предпринимательство – это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, осуществляемая на свой риск лицами, зарегистрированными в налоговом органе в качестве предпринимателей.Незаконное предпринимательство влечет за собой уголовную ответственность (ст. 171 Уголовного кодекса РФ) и может выражаться в ведении деятельности без государственной регистрации, либо с нарушением ее правил, в отсутствии специального разрешения (лицензии, аккредитации), либо с нарушением условий лицензирования или аккредитации.Уголовная ответственности за подобные деяния наступает с 16 лет.Привлекаются за это индивидуальные предприниматели, руководители юридического лица или лица, фактически выполняющие обязанности руководителя организации.Условием привлечения к уголовной ответственности является причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству, либо извлечение дохода в крупном размере (свыше 2,25 млн.руб.).Максимальное наказание за незаконную предпринимательскую деятельность - 5 лет лишения свободы.Исходя из всего выше означенного, о законной предпринимательской деятельности можно говорить лишь в случае, когда указанная деятельность обладает всеми закрепленными выше признаками, а именно: самостоятельностью; рискованностью характера; направленостью на систематическое получение прибыли; осуществление в любой из следующих альтернативных установленных законодательство Российской Федерации экономических форм, как то: пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ, оказание услуг; осуществление лицом, официально зарегистрированным в качестве предпринимателя; соответствие установленным законом порядку и условиям регистрации (лицензирования).1.2 Отграничение незаконного предпринимательства от смежных составов преступленияНемаловажное значение в исследовании применения нормы об уголовной ответственности за незаконное предпринимательство имеет его отграничение от смежных составов преступлений. Кроме того, следует иметь в виду небольшой срок существования и недостаточный опыт применения законодательных новелл не только рассматриваемой нормы, но и норм смежных составов преступлений. Как известно, в теории уголовного права под смежными составами преступлений понимаются такие составы, в которых встречается достаточное количество общих объективных и субъективных признаков. Анализ уголовного законодательства подтверждает, что незаконное предпринимательство является общей нормой по отношению к таким преступлениям, как производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171.1 УК РФ), незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ), незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью (ст. 235 УК РФ) и ряду других статей, содержащих признаки незаконного предпринимательства. В случае совершения незаконного предпринимательства осуществляется производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт товаров и продукции без маркировки и (или) нанесения информации, предусмотренной законодательством Российской, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, совершенные в крупном или особо крупном размере. Верховный Суд РФ однозначно указал, что действия лица в таких случаях надлежит квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 171 и 171.1 УК РФ.Непосредственным объектом незаконного оборота немаркированных товаров и продукции является установленный порядок занятия предпринимательской деятельностью, обеспечивающий легальное производство и последующий оборот определенных видов товаров и продукции, экономические интересы государства, интересы и права потребителя. Следует отметить, что данная норма выделена из общей нормы незаконного предпринимательства для дополнительных гарантий защиты потребителя от недобросовестного производителя (распространителя).Объективная сторона данного деяния включает в себя производство, приобретение, хранение, перевозку в целях сбыта или сбыт товаров и продукции, подлежащих обязательной маркировке и (или) нанесения информации, то есть лицом осуществляются определенные незаконные предпринимательские действия. Другим обязательным условием наступления уголовной ответственности является его совершение в крупном размере. В отличие от незаконного предпринимательства, при совершении которого крупным размером следует считать доход от реализации товаров (работ) без вычета произведенных расходов, связанных с осуществлением незаконной деятельности, при совершении преступления, предусмотренного ст. 171.1 УК РФ, крупный размер будет определяться стоимостью немаркированных товаров и продукции. В связи с этим следует согласиться с п. 15 ППВС Суда РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 о том, что производство или реализацию немаркированных товаров и продукции, совершенных в крупном размере организацией или предпринимателем, не имеющими регистрации либо специального разрешения (лицензии), следует квалифицировать по совокупности.Незаконная банковская деятельность по объективным и субъективным признакам состава преступления во многом схожа с незаконным предпринимательством. Указанными статьями предусмотрена ответственность за осуществление деятельности (предпринимательской или банковской) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Выполнение указанных действий образует однородную объективную сторону рассматриваемых преступлений. В отличие от незаконного предпринимательства, общественная опасность от занятия незаконной банковской деятельностью заключается в том, что оно подрывает основы нормального функционирования банковской системы государства, уменьшает доверие населения к банкам и иным кредитным организациям. В силу бланкетности диспозиций следует также обратить внимание на то, что признаки незаконной банковской деятельности определяются с учетом федеральных законов от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и других, а также ведомственными нормативными актами Центрального банка РФ, регулирующими порядок регистрации и лицензирования банковской деятельности. Незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью (ст. 235 УК РФ) является частным случаем незаконного предпринимательства (ст. 171 УК). Но с учетом социальной значимости деяния норма содержится в главе о преступлениях против здоровья населения и общественной нравственности и входит в группу преступлений против здоровья населения. Анализируемая норма направлена на защиту населения от ненаучных методов диагностирования и лечения заболеваний, применения лекарств и препаратов, не получивших одобрения Минздрава России и не рекомендованных к применению в медицине. Объективную сторону преступления образует занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим лицензии на избранный вид деятельности. Обязательным признаком является преступное последствие в виде причинения вреда здоровью человека. Вместе с тем незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью, имеющее целью систематическое получение прибыли, говорит о связи с незаконным предпринимательством и в этой части выступает специальной нормой по отношению к ст. 171 УК РФ. В качестве составляющей ст. 235 УК РФ выступает Федеральный закон от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации". Так, например, согласно постановлению Элистинского городского суда (Республика Калмыкия) от 17 апреля 2019 г. по делу № 1-173/2019 Гаряева, пренебрегая требованиям законодательства, в целях незаконного извлечения дохода от своей финансово-хозяйственной деятельности в крупном размере, не позднее 01.01.2016г, приняла решение об осуществлении незаконной деятельности, связанной с оптовой поставкой лекарственных средств для медицинского применения в учреждения здравоохранения, социальные учреждения Республики Калмыкия для использования этих лекарственных средств в текущей деятельности данных учреждений. При этом, Гаряева, заведомо знала о том, что для осуществления оптовой поставки лекарственных средств необходима лицензия на осуществление фармацевтической деятельности с разрешенным видом работ (услуг) «оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения» и что она, как индивидуальный предприниматель данной лицензии не имеет.Гаряева, являясь индивидуальным предпринимателем, преследуя цель извлечения максимальной выгоды от деятельности аптечного пункта «Будь здоров», расположенного по адресу: Республика Калмыкия, г. Элиста, ул. Клыкова, дом № 81Б, осуществляла предпринимательскую деятельность по оптовой торговле лекарственными средствами для медицинского применения без лицензии на осуществление фармацевтической деятельности с разрешенным видом работ (услуг) «Оптовая торговля лекарственными средствами для медицинского применения», вследствие чего в период с 01.01.2016г. по 31.12.2018г. незаконно получила доход в крупном размере на общую сумму 5 915 089, 89 руб.Неправильная оценка правового характера сделок приводит к грубейшим ошибкам применения как ст. 171, так и ст. 159 УК РФ. Разграничение мошенничества с использованием договорных форм и предпринимательских (договорных) отношений следует проводить не потому, как оформлены эти договоры, а потому, что стало результатом этой договорной деятельности.Разграничение незаконного предпринимательства от лжепредпринимательства проводится по объекту преступного посягательства и по его объективной стороне. Объективная сторона лжепредпринимательства состоит в создании коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность. Основная цель создания организации – это неосуществление сделок и получение прибыли, а совершение мошеннических операций с целью получения имущественной выгоды или прикрытия запрещенной деятельности. И хотя виновный стремится путем создания официально зарегистрированной коммерческой организации осуществлять не указанные в лицензии виды деятельности, дополнительной квалификации его действия по ст. 171 УК РФ не требуют, т.к. его умысел не был направлен на осуществление предпринимательской деятельности.Нередко квалификация действий как незаконное предпринимательство сопряжено с вменением таких составов как мошенничество (ст. 159 УК РФ) и уклонение от уплаты налогов (ст. 199 УК РФ). Полагается, что указанные составы не могут образовывать ни реальной, ни идеальной совокупности преступлений. Толкование и последующее применение ст. 171 УК РФ неразрывно связано с установлением круга тех нормативно - правовых актов, которые следует подвергнуть изучению при определении таких понятий, как регистрация, лицензирование, нарушение условий лицензирования, поскольку именно они определяют незаконное предпринимательство от смежных составов преступлений.Глава 2. Уголовно-правовая характеристика состава незаконного предпринимательства2.1 Объективные признаки состава незаконного предпринимательстваВ большинстве случаев объект преступления в литературе рассматривают как соответствующий вид общественных отношений, однако определение объектов преступлений, предусмотренных главой 22 УК РФ, весьма затруднительно. К наиболее спорным вопросам относится определение объекта незаконного предпринимательства. Уголовно-правовая теория определяет родовой объект Особенной части УК РФ в соответствии с названием раздела. В связи с чем родовым объектом незаконного предпринимательства является раздел VIII Особенной части УК РФ «Преступления в сфере экономики». Под экономикой понимается «совокупность производственных отношений, относящихся к данной ступени развития производственных сил общества»28. Общим объектом считаются отношения в сфере экономики; видовым объектом являются отношения в сфере экономической деятельности, то есть система общественных отношений, возникающих в процессе ведения экономических инициатив, ориентированных на развитие рыночной экономики в обществе.Вопрос о непосредственном объекте незаконного предпринимательства нельзя отнести к разработанным. Ряд авторов непосредственный объект незаконного предпринимательства не определяют, на что справедливо обратила внимание Л.С. Аистова. Вместе с тем авторы, формулировавшие основной непосредственный объект незаконного предпринимательства, определяют его по-разному. В большинстве случаев объект незаконного предпринимательства рассматривают как определенные общественные отношения. Однако понимание того, какие именно общественные отношения являются объектом незаконного предпринимательства, не одинаково. Рассмотрим определения объекта незаконного предпринимательства, данные перечисленными авторами. В.Е. Мельникова считает объектом «общественные отношения, регулирующие занятие предпринимательской деятельностью». Близкое к этому определение основного непосредственного объекта дает Т.Д. Устинова. Она формулирует объект как «общественные отношения, регулирующие нормальное в соответствии с установленными правилами функционирование сферы предпринимательской деятельности».Б.В. Яцеленко определяет объект как «упорядоченные законом и другими нормативными актами общественные отношения по поводу осуществления предпринимательской деятельности». Остается спорным и определение видового объекта незаконного предпринимательства. Поскольку видовой объект является частью родового объекта, то основанием выделения видового объекта, в частности гл. 22 УК РФ, послужил родовой объект. В связи с данным обстоятельством выделяется самостоятельный видовой объект незаконного предпринимательства. В ряде исследований в определении родового и видового объектов незаконной предпринимательской деятельности делают упор на вред преступления и на то, кому или чему он был нанесен. Так, Жалинский А. Э. отмечает, что видовым объектом незаконного предпринимательства является ущерб, «нанесенный установленному порядку осуществления экономической деятельности, обеспечивающему соблюдение согласованных интересов личности, общества и государства». Наиболее точным, с нашей точки зрения, является рассмотрение в качестве основного непосредственного объекта охраняемых законом отношений в связи с государственной регистрацией хозяйствующих субъектов при их создании и ликвидации (прекращении деятельности) и в соответствии с лицензией. С объективной стороны незаконное предпринимательство характеризуется тремя признаками: - общественно опасное деяние;- общественно опасные последствия; - наличие причинной связи между общественно опасным деянием и наступившими общественно опасными последствиями. Общественно опасное деяние заключается в совершении хотя бы одного из следующих действий: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно. Указанный круг деяний значительно сужает пределы незаконного предпринимательства. Устанавливать необходимо не то, каким образом осуществляется предпринимательская деятельность в целом, а то, в чем проявляется осуществление предпринимательской деятельности без регистрации, либо осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии). По отношению к объекту преступления как установленному порядку осуществления предпринимательской деятельности — это деяние в форме бездействия, если оно проявляется в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации, без лицензии (наиболее распространенные случаи незаконного предпринимательства). Занятие же предпринимательской деятельностью проявляется в форме активных действий. Из всего сказанного можно сделать вывод, что смысл уголовной ответственности за исследуемый вид преступления состоит в неисполнении лицом обязательных требований действующего законодательства по легальному положению своей предпринимательской деятельности. Основной непосредственный объект исследуемого вида преступления - охраняемые законом отношения в сфере государственной регистрации хозяйствующих субъектов при их создании, реорганизации и ликвидации (прекращении деятельности) и в связи с лицензированием. Факультативные объекты: отношения конкуренции и права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества2.2. Субъективные признаки состава незаконного предпринимательстваРассмотрим мнение Шевцов А.А. , как основное: «Под субъективной стороной преступления понимаются внутренние психические процессы в сознании и воле лица, совершающего преступление. Обязательным признаком состава преступления является вина, т.е. психическое отношение субъекта преступления к совершаемому им деянию, выраженное в форме умысла или неосторожности. Если рассматривать деяние человека, как единство объективного и субъективного, то между двумя этими составляющими нельзя поставить знак равенства. Субъективное находит свое отражение в объективном, однако от этого оно не перестаёт быть субъективным и не утрачивает своих субъективных качеств. Аналогично и с объективным. Только в целях теоретического анализа мы можем разделить две эти стороны и рассматривать их отдельно друг от друга, в реальной действительно они существует неразрывно в любом акте человеческого поведения. Вина лица всегда выражается в совершении определенных общественно опасных действий (бездействий). Объективные признаки преступления при этом выступают в единстве с субъективными признаками. Установление субъективной стороны преступления есть завершающий этап установления в действиях лица состава преступления. Этим вместе с тем решается вопрос о виновности лица. В ней находят свое отражение антиобщественные цели деятельности виновного, направленность его воли, отношение к правам других лиц, государственным и иным интересам. Однако было бы ошибочным отождествлять вину с самим преступным деянием».В связи с тем, что состав рассматриваемого преступления, является материальным, применение к нему положений ст. 25 УК РФ будет означать, что лицо осознает общественно-опасный характер своих действий, предвидит возможность или неизбежность наступления последствий и желает или сознательно допускает их, либо относится к ним безразлично. Таким образом, преступление, предусмотренное ст. 171 УК РФ, является умышленным. Умысел названного преступления прямой.Это подтверждается и судебной практикой. Так, согласно приговору Советского районного суда г. Махачкалы (Республика Дагестан) от 23 мая 2019 г. по делу № 1-310/2019 ФИО1 в нарушение порядка осуществления фармацевтической деятельности, на которую в соответствии с пп.47 п.1 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», а также в соответствии со статьей 52 Федерального закона от ДД.ММ.ГГГГ №61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств", требуется лицензия, и Постановления Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № «О лицензировании фармацевтической деятельности», определяющего порядок лицензирования фармацевтической деятельности, не получив лицензию, в установленном законом порядке, имея умысел, на осуществление незаконной предпринимательской деятельности, действуя из корыстных побуждений, с целью незаконного обогащения, осуществлял незаконную предпринимательскую деятельность. ФИО1, имея умысел на систематическое получение прибыли от фармацевтической деятельности, действуя из корыстных побуждений, направленных на незаконное материальное обогащение и извлечение дохода в особо крупном размере, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя возможность наступления общественно опасных последствий и желая их наступления, без получения лицензии, в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ осуществлял розничную продажу лекарственных препаратов.Закон не содержит никаких указаний на мотивы и цели преступных действий. Из этого можно сделать вывод, что названные выше признаки не выступают в качестве обязательных признаков субъективной стороны незаконного предпринимательства. Но, не смотря на это, необходимо отметить, что с помощью мотива определяется содержание всех видов человеческой деятельности, нравственные, моральные, правовые взгляды и социальная роль конкретной личности. Он выступает важнейшим компонентом психологической структуры любой человеческой деятельности, ее двигательной силой, обозначает внутреннюю причину проступков конкретной личности. Мотив всегда обусловлен потребностями и интересами человека. Поэтому определение мотива как побуждения, которым руководствовалось лицо, совершая то или иное действие, достаточно полно отражает специфику этого понятия и его роль в механизме преступного поведения.Субъектом незаконного предпринимательства может быть физическое лицо, вменяемое, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя или учредителя юридического лица. В силу того, что российское законодательство не содержит ограничений по поводу гражданства субъекта незаконной предпринимательской деятельности, им может являться как гражданин РФ, так и иностранное лицо.В вопросе, касаемом возраста субъекта данного преступления, имеется два подхода. В частности, одни исследователи говорят о наступлении уголовной ответственности с 18 лет, ссылаясь на ст. 21 ГК РФ, другие - с 16 лет, третьи указывают на специальный субъект преступления, однако это не снимает вопроса о возрасте. В данном случае существенную роль играет не только ст. 21 ГК РФ, но и ст. ст. 27 и 28 ГК РФ, содержащие положения по поводу дееспособности граждан и определяющие правовой статус физических лиц в гражданском обороте. Так, согласно ч. 1 ст. 27 ГК РФ, несовершеннолетний в возрасте 16 лет может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору или с согласия родителей (усыновителей, попечителей) занимается предпринимательской деятельностью. Кроме того, для определения субъекта преступления по ст. 171 УК РФ имеет значение ч. 2 ст. 27 ГК РФ, согласно которой родители (усыновители, попечители) не несут ответственности по обязательствам эмансипированного несовершеннолетнего. Из чего следует, что несовершеннолетние лица в возрасте от 16 до 18 лет могут быть субъектами не-законного предпринимательства.Однако субъект анализируемого преступления можно классифицировать в соответствии с тем, какую именно деятельность он ведет. Так, незаконное предпринимательство, выраженное в использовании лицензии с нарушением правил лицензирования или в отсутствии специального разрешения (лицензии), влечет квалификацию субъекта как лица, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя или руководителя (иного представителя интересов юридического лица)25. Исходя из вышесказанного следует, что субъект рассматриваемого преступления устанавливается на основании общих признаков, то есть субъектом незаконного предпринимательства является лицо, возраст которого к моменту совершения преступления составляет 16 лет. Субъектами незаконного предпринимательства выступают:граждане, не являющиеся предпринимателями и уклоняющиеся от регистрации своей предпринимательской деятельности;зарегистрированные в качестве предпринимателей граждане, нарушающие условия лицензии;представители юридического лица, использующие его для прикрытия незаконной предпринимательской деятельности.Юридические лица уголовной ответственности не подлежат; субъектом выступает руководитель такого юридического лица либо его учредитель, если они заранее знали об осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации, лицензии или с нарушением соответствующих условий. Следовательно, при ведении организацией незаконного предпринимательства ответственности по ст. 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в связи с его служебным положением были возложены обязанности по руководству такой организацией, а также лицо, фактически выполняющее функции руководителя.ЗАКЛЮЧЕНИЕПодводя итоги выпускной квалификационной работы, необходимо сказать следующее. Наличие общественной опасности незаконного предпринимательства обусловило регулирование предпринимательства не только посредством норм гражданского законодательства, но и через рассмотрение данного явления призму норм уголовного права. Закрепление уголовной ответственности за совершение деяния, предусмотренного нормой ст. 171 УК РФ, создает предпосылки к формированию правосознания субъектов предпринимательской деятельности и соблюдению установленного законодателем правопорядка. Следует также отметить, что для правильной квалификации преступления по ст. 171 УК РФ обязательна к установлению систематичность осуществляемой самостоятельно предпринимательской деятельности. Важна и ее санкционированность гражданским законодательством. Неотъемлемой характеристикой является цель получения постоянного дохода. Таким образом, при наличии всех выше указанных признаков, а также признака отсутствия государственной регистрации лица или отсутствия у него необходимого специального разрешения (лицензии), указанные действия должны быть квалифицированы как незаконное предпринимательство. Обращаясь к объективным признакам, следует отметить, что видовым объектом незаконного предпринимательства выступают интересы государства в сфере экономической деятельности и установленный законодательством порядок осуществления предпринимательской деятельности. Непосредственным объектом ст. 171 УК РФ выступают общественные отношения, обеспечивающие установленный законом порядок легитимации предпринимательской деятельности.Дополнительным же объектом следует называть защиту законных прав и интересов субъектов предпринимательства, а также потребителей в экономической сфере. Исходя из того, что субъект, совершая преступление по ст. 171 УК РФ, осуществляет нормальную предпринимательскую деятельность, то незаконное предпринимательство можно отнести к беспредметным преступлениям, ведь ее конечный результат – товары и услуги – самостоятельно не является предметом преступления, а воздействие, оказываемое на предмет предпринимательской деятельности, не причиняет вреда объекту. Преступление по ст. 171 УК РФ совершается только путем действия. Бездействие предпринимателя по выполнению обязанностей зарегистрироваться в установленном государством порядке или получить соответствующее разрешение является способом совершения преступления и не может указывать на пассивный характер совершения преступления в связи с тем, что вменение рассматриваемого состава может быть произведено только при наличии общественно-опасных последствий в виде крупного дохода и (или) ущерба. Значительные различия процедур государственной регистрации и лицензирования, а также необходимость более эффективной реализации государственной политики в сфере предпринимательства, порождает потребность разделить диспозицию ст. 171 УК РФ на два самостоятельных состава. Так, осуществление предпринимательской деятельности без регистрации выступает формальным составом, и преступление будет окончено с момента начала осуществления предпринимательской деятельности без государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) является материальным составом, а извлечение дохода в крупном размере или причинение крупного ущерба представляет собой необходимое преступное последствие.Рассмотрение сходств и различий незаконного предпринимательства со смежными составами преступлений позволяет сказать, что незаконное предпринимательство существенно отличается от ст. 159 УК РФ. «Мошенничество», ст. 171.1 УК РФ «Производство, приобретение, хранение или сбыт немаркированных товаров и продукции», ст. 235 УК РФ «Незаконное занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью» из-за существенных различий по объекту, объективной и субъективной сторонам преступления.СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫКонституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. N 31 ст. 4398.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) // Собрание законодательства РФ. 1994. N 32. ст. 3301.Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 02.08.2019) // СЗ РФ.1996.N 25. ст. 2954.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 N 23 (ред. от 07.07.2015) "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве" // Российская газета. N 271. 2004.Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 26.07.2019) "О банках и банковской деятельности" // Российская газета. N 27. 1996. Федеральный закон от 10.07.2002 N 86-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" // Российская газета. N 127. 2002.Федеральный закон от 21.11.2011 N 323-ФЗ (ред. от 06.03.2019) "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" // "Собрание законодательства РФ", 28.11.2011, N 48, ст. 6724.Постановление Элистинского городского суда (Республика Калмыкия) от 17 апреля 2019 г. по делу № 1-173/2019 [Электронный ресурс] URL: sudact.ru (дата обращения 16.11.2019) Приговор Советского районного суда г. Махачкалы (Республика Дагестан) от 23 мая 2019 г. по делу № 1-310/2019 [Электронный ресурс] URL: sudact.ru (дата обращения 16.11.2019)Аистова Л. С. Незаконное предпринимательство и смежные составы // URL: http://www.procuror.spb.ru/izdanija/2005_01_02.pdf (дата обращения 15.11.2019)Аистова Л.С. Незаконное предпринимательство: монография [Текст]/Л.С. Аистова. СПб: Юридический центр Пресс, 2002. 252 с.Андреева Л.А. Актуальные вопросы противодействия преступности, повлекшей необоснованное преследование предпринимателей // Вопросы современной юриспруденции. 2016. № 11 (61). С. 12–23.Гармышев Я. В. Некоторые аспекты объективных признаков преступлений, связанных с незаконным предпринимательством [Текст] // Альманах мировой науки. 2016. № 4-3 (7). С.69 -74.Глушкова Е. М. Разграничение незаконного предпринимательства со смежными составами преступлений // Мир современной науки. – 2016. – №. 4. – С. 53-58.Губарева А.В. К вопросу о содержании понятия "незаконное предпринимательство // Бизнес, менеджмент и право. № 1. 2019. С. 28-33Ершов Р. А. Отграничение незаконного предпринимательства от смежных составов преступлений // Мониторинг правоприменения №4 (25). 2017. С. 46 – 51.Зевакина Д.Д. Отграничение незаконного предпринимательства от смежных составов преступлений // Материалы научной сессии. 2018. С. 164 – 168.Огневая И. В., Пермякова М. А. Причины и факторы незаконного предпринимательства: экономико-правовой анализ //Научный журнал NovaUm. Ru. – 2019. – С. 193 – 197.Силаев А. В. Проблемы отграничения незаконного предпринимательства от смежных составов преступлений //Вестник Челябинского государственного университета. – 2012. – №. 29 (283). С. 45 – 49.Шевцов А.А. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство: дисс. …канд.юр.наук. Кисловодск, 2002. 243 с.Шеленков С. Н. К вопросу об объективной стороне состава преступления «незаконное предпринимательство» [Текст] // Гражданин и право. 2015. № 1. С. 96 – 99.Яцеленко, Б.В. Объект преступления / Б.В. Яцеленко // Уголовное право России. Общая часть: учебник [Текст]/ под ред. В.Н. Кудрявцева. В.В. Лунева, А.В. Наумова. – М.: Юристъ, 2015. Гл. 7. 456 с.