Эссе на тему: "Злоупотребления в деятельности корпоративного юриста и меры борьбы с ними"

«Злоупотребления в деятельности корпоративного юриста и меры борьбы с ними»
Корпоративные отношения в России развиваются очень динамично. Несмотря на то что к настоящему времени правовая основа, регулирующая деятельность корпоративных организаций, уже сформировалась, она далеко не всегда отвечает требованиям хозяйственной практики. В России система корпоративного законодательства сложилась «сверху»: сначала были написаны законы, потом во многом стала формироваться практика, деловая этика и деловой оборот. Поэтому в России существует большой разрыв между тем, что написано в законодательстве, и тем, в чем действительно нуждается бизнес, в чем состоят его потребности. В этом можно проследить первую проблему существования корпоративных правоотношений в Российской Федерации. Сложность заключается в том промежутке времени так называемой пустоты практики, когда отрасль права совсем молодая и только сформировалась.
Развитие рыночной экономики неуклонно формирует сложные общественные отношения в сфере корпоративного права. Правила современного рынка формируют ответственность каждого субъекта за принимаемые им действия, в данную категорию входят и корпоративные юристы. В данный момент существует значительное количество поправок и изменений в федеральных законах о хозяйственных обществах, а также образование новых форм юридических лиц для роста инвестиционной привлекательности нашей страны. Несмотря на это, практикующие юристы повсеместно сталкиваются с ситуациями злоупотребления правом в корпоративных отношениях, а также сами участвуют в злоупотреблениях.
Для начала нужно разобрать, что мы понимаем под злоупотреблением корпоративного юриста. Теоретический аспект данной проблематики, крайне мал в отечественной литературе. Стоит кратко отметить, что корпоративный юрист занимается юридическим сопровождением большого количества видов деятельности определенной организации, и в нескольких направлениях. Но на основе теоретических знаний и принципов юридической науки, в частности корпоративного права мы можем сделать следующие выводы:
- нарушение в рамках самого корпоративного права - это, огромная сфера специфических проблем, связанных с ценными бумагами, уставными документами, проведением собраний акционеров;
- в сфере трудового права – трудовыми договорами, приказами, инструкциями, анализом всех документов в области трудовых отношений.
- огромный блок вопросов, связанных с заключением разного типа договоров, со сторонними субъектами общественных отношений;
- злоупотребления в сфере этики и делового поведения.
Если рассматривать действия юристов в рамках злоупотребления правом, то здесь скорее нужно провести черту, между связью непосредственно юристов с самим осуществлением злоупотребления правом. Так как, научная база нашей страны и законодательство рассматривает злоупотребление правом, как деятельность только определенных субъектов корпоративных отношений (акционеров, директоров, и т.д.). Юрист же, как профессиональный, но наемный рабочий не имеет определенных прав, которыми он бы мог злоупотреблять, в рамках корпоративного права. Но несмотря на это, если связывать с данным вопросом деятельность юристов, можно выявить грубейшие процессуальные нарушения и злоупотребления юристами своими правами и обязанностями.
В корпоративных отношениях юристы, должны руководствоваться законодательством Российской Федерации, международными договорами и общепризнанными стандартами, кодексом корпоративной этики, а также локальным нормативным актам, в том числе, важное значение имеет внутренняя инструкция корпоративного юриста.
Специальных норм по осуществлению юристом своей деятельности в сфере корпоративного права, в России не существует. Однако нормативно-правовые акты содержат общие законодательные нормы по осуществлению деятельности организаций, различных организационно-правовых форм в сфере корпоративных правоотношений.
Юрист в сфере корпоративного права должен быть прежде всего профессионалом в этой специфичной отрасли, сочетающий в себе несколько отраслей права (гражданское, коммерческое, предпринимательское, договорное и т.д.). Так же наряду с профессионализмом можно выделить ряд проблемных моментов: – умение ориентироваться в часто изменяющемся законодательстве; – умение анализировать и планировать развитие компании. Основными задачами деятельности корпоративного юриста являются:
- отлаживание бизнес-процессов;
- разработка процедур принятия решений;
- юридическое сопровождение новых проектов;
- осуществление контроля за исполнением законов;
- разработка различных схем защиты активов.
Надо отметить, что одной из самых важных задач юриста предприятия является анализ и составление прогнозов развития ситуаций, способность предвидеть процессы, которые возможно будут угрожать нормальной деятельности компании. В разработке новых инвестиционных проектов корпоративный юрист тоже играет большую роль. Причем именно эта работа считается одной из самых сложных для юристов, поскольку требует тщательной и кропотливой экспертизы в различных отраслях права.
В качестве примеров, мы возьмем любой типовой образ из корпоративного права. Злоупотребление правом – прием, который нередко используется в корпоративных конфликтах, в том числе при недружественных поглощениях компаний, где корпоративный юрист обязательно принимает участие в данном процессе. Норма ГК, посвященная злоупотреблению правом (п. 1 ст. 10 ГК РФ), сформулирована крайне неудачно. Недобросовестный акционер или участник использует свои права, чтобы шантажировать хозяйственное общество или добиться признания недействительными решений, принятых его органами. Возможных вариантов злоупотреблений правом существует такое множество, что закон вряд ли может предусмотреть все возможные варианты. В данном контексте действия корпоративного юриста стоит рассматривать, как «соучастника» злоупотребления правом субъекта (акционера). Акционер в соответствии с законодательством обладает определенными правами, например, требовать предоставления акционерным обществом информации (ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах»). Юрист, осуществляя свою деятельность, легко может нарушить права миноритарных акционеров, в силу знания юридических тонкостей и механизмов. Стоит отметить, в данном случае мы рассматриваем юриста как нарушителя прав, в целях получению экономических выгод.
В работе каждого юриста встречается необходимость подготовки корпоративного договора. При составлении корпоративных соглашений, необходимо учесть особенности механизма ответственности за неисполнение корпоративного договора. По мнению Степкина С.П., основная цель корпоративного соглашения - установление контроля над принятием решений как частичного так полного контроля в обществе. Данного соглашение наделяет участника большим объемом прав, чем держатель акций. Корпоративное соглашение снижает количество корпоративных конфликтов, повышает прозрачность и эффективности управления обществом. Данное соглашение позволяет решить один из наиболее важных вопросов ответственность за неисполнения соглашения. В данном случае корпоративный юрист, также в виду экономической выгоды или будущей профессиональной выгоды может с легким нарушением составить корпоративный договор, который напрямую не будет нарушать никаких и ничьих прав, однако образует в скором будущем внутриорганизационный прецедент, из которого будет истекать выгода юриста или иного лица.
Меры по борьбе с вышеуказанными злоупотреблениями, в нашем понимании предусматривают более строгое и конкретизированное законодательство в сфере корпоративного права. Так как, Россия - государство молодое и рыночные отношения в какой-то мере для нас новые, то корпоративное право еще на стадии становления, тем более стоит учитывать все более модернизационно-развивающиеся общественные отношения, в том числе и в сфере корпоративного права. Также, стоит учесть политику компаний в рамках корпоративного этикета и внутренних должностных инструкций.
В плане этики и деловой репутации выделяют несколько основных направлений деятельности по юридическому сопровождению фирмы, так или иначе связанных с этикой:
1) поддержание моральной репутации фирмы, которое включает следование правилам деловой этики, предусмотренным именно для данной формы бизнеса, например этическому кодексу франчайзингаили отраслевому кодексу профессиональной этики, содействие в реализации ею социальной (моральной) ответственности;
2) обеспечение этичности взаимоотношений сотрудников фирмы, включая отношения администрации с рядовыми сотрудниками, с акционерами, с владельцами бизнеса;
3) разрешение моральных и этических проблем и конфликтов.
В данной сфере также, по нашему мнению присутствуют множественные злоупотребления, в силу психологических причин. Здесь мы рассматриваем злоупотребления в виду статуса и должности юриста. Исторические обстоятельства нашей страны привели к юридической безграмотности значительной части общества, и часто так случается, что люди знающие юриспруденцию часто злоупотребляют этим.
В данном случае меры борьбы с этим, мы предусматриваем более строгое и жесткое этическое регулирование внутри самих организаций.
Также на сегодняшний день, в России, в науке и практике актуальной проблемой является сохранение конфиденциальной информации в сфере защиты корпоративной собственности.
В России в силу ряда обстоятельств в практику оказания юридических услуг в сфере защиты корпоративной собственности вовлечено большое количество субъектов, имеющих разный статус. К ним относятся:
– адвокаты;
– юристы
– сотрудники юридических фирм, как российских так и иностранных;
– юристы – сотрудники аудиторско-консалтинговых групп и иных организаций, оказывающих юридические услуги;
– индивидуально практикующие юристы.
Все указанные представители юридической профессии, осознавая ее специфику, должны принимать комплекс мер по охране полученной от доверителя информации в связи с оказанием юридических услуг. Ввиду тематики нашего эссе мы рассмотрим именно - корпоративных юристов.
Реальность такова, что об охране конфиденциальности даже не нужно договариваться с клиентом: он и без того предполагает, что вся переданная юристу информация (как устная, так и содержащаяся в документах) останется в тайне. Как известно, адвокатское сообщество имеет иммунитет в этой области. За адвокатами закон закрепляет право не разглашать конфиденциальную информацию даже по требованию компетентных органов власти. Другие же представители юридической профессии таким правом не обладают. Чтобы понять, существуют ли разумные основания для столь существенного различия в статусе адвокатов и иных представителей юридической профессии, нужно, конечно, определиться, входит ли конфиденциальность в число базовых принципов юридической помощи. Иными словами, является ли конфиденциальность тем элементом, без которого юридическая помощь теряет свой смысл, и неважно, оказывает ли эту помощь адвокат или юрист.
К принципам, на которых базируется квалифицированная юридическая помощь (в Конституции сказано, что право на ее получение гарантируется каждому гражданину), относятся три основных принципа:
- независимость;
- отсутствие конфликта интересов;
- сохранение в тайне конфиденциальной информации. Следует обратить внимание, что в Конституции ничего не говорится о том, что такая помощь может быть предоставлена только адвокатами. Указанные выше принципы, на которых строится юридическая профессия, закреплены во множестве международных соглашений и конвенций, а также в российском законодательстве.
Изучая и анализируя данную проблему, становится ясно, что в настоящее время в России из всех представителей юридической профессии в сфере оказания юридических услуг по защите корпоративной собственности обязанность не разглашать информацию, полученную от доверителя (клиента), законодательно закреплена только за адвокатами. На иных представителей юридической профессии, в том числе и корпоративных юристов по закону такая обязанность не возложена. Иные же представители юридической профессии должны хранить в тайне переданную информацию формально, и на данный момент такая обязанность для юриста обусловлена лишь юридической этикой. Следовательно, пока вопрос сохранения конфиденциальности информации, переданной компанией юристу, не будет должным образом урегулирован на законодательном уровне, потенциальному субъекту следует учесть данное обстоятельство при выборе корпоративного юриста.
Список использованных источников
1. Конституция Российской Федерации. Принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30 дек. 2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ) //Собрание законодательства РФ. - 03.03.2014. - № 9. - Ст. 851.
2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 06.08.2017) // Доступ из СПС «Консультант Плюс»
3. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «Об акционерных обществах» // Доступ из СПС «Консультант Плюс»
4. Клячин А.А. Нарушение корпоративного договора // Сборник статей по материалам XI международной научно-практической конференции. 2017 Издательство: Общество с ограниченной ответственностью «Международный центр науки и образования». - 2017. С. 90-96
5. Прохоренко В.О. Злонамеренные сделки // Корпоративный юрист. - №10 - 2007. С.40-43
6. Степкин С.П. Ответственность за нарушение акционерного соглашения и оспаримость сделок, совершенных с его. // Доступ из СПС «Консультант Плюс»
7. Салимзянова Р.Р. Профессиональная этика юриста. Учебник. - Казань: ЧОУ ВПО АСО, 2012. - 198 с.