Правовая природа, сущность и основные признаки сделок, поглощений и слияний на основе российской и западной доктрины

В современных условиях развития отношений на рынке компании, преимущественно крупные, зачастую рассматривают поглощения и слияния в качестве средства для создания или поддержания положительного имиджа, повышения устойчивости и прибыльности, улучшения материальной и производственной сферы. При этом конкуренция побуждает к поиску новых путей повышения инвестиционной привлекательности компании и ее капитализации, снижению издержек производства и разработке стратегии противодействия поведению конкурентов, а также расширению своей деятельности. Так, одними из наиболее популярных источников увеличения компании являются поглощение и слияние компаний, которые способствуют получению стратегического преимущества благодаря присоединению и приобретению новых возможностей.
Сам термин «поглощения и слияния» вошел довольно прочно в употребление в сфере российского и международного бизнеса, а также в юридической практике. До сих пор в экономической и правовой доктрине нет определенного понимания того, что этот термин охватывает, даже несмотря на то, что обозначаемые им отношения не представляют собой новизну и берут свое начало еще с конца 18 века.
Исследуя иностранную литературу можно заметить, что понятия «поглощение» и «слияние» зачастую используются для взаимозаменяемости и обозначают разные способы объединения экономического потенциала компаний.
Некоторые авторы рассматривают поглощение и слияние как процедуры, которые являются аналогичными процедурам реорганизации в виде присоединения или слияния, известные российскому праву. Так, П. Гохан в своей книге «Слияния, поглощения и реструктуризация компаний» отмечает, что «слияние – это объединение двух корпораций, по завершению которого одна выживает, а вторая прекращает свое существование... Поглощающая компания в процессе слияния принимает обязательства и активы поглощаемой компании». Кроме того, П. Гохан выделяет классификацию слияний:
подчиняющее слияние (subsidiary merger) – одна из компаний становится либо дочерней, либо частью дочерней компании другой компании;
статутное слияние (statutory merger) – прекращение одной из компаний;
обратное подчиняющее слияние (reverse subsidiary merger) – дочерняя компания одной компании вливается в другую.
Целесообразно отметить, что автор не выделяет категорию «поглощение» отдельно и одну из компаний нарекает «поглощающей» в процессе слияния. Представляется, что данное употребление понятий объясняется отсутствием понимания различий между поглощениями и слияниями, поскольку термин «поглощения и слияния» употребляется, как правило, как нечто единое.
Для обозначения таких объединительных процессов часто используется и другой термин – «консолидация», который тоже не имеет четкой дефиниции. А.Р. Лажу и С.Ф. Рид называют консолидацию специфической формой слияния, во время которой две компании преобразуются в одну новую, тем самым прекращая свое самостоятельное существование. При этом видно сходство консолидации с реорганизацией, которая предусмотрена российским законодательством и имеет форму слияния.
П. Гохан отмечает, что «Термины «слияние» и «консолидация» иногда используются взаимозаменяемо. Если компании, которые собираются объединиться, имеют одинаковый размер – применяется термин «консолидация»; если две компании значительно различаются в размере – применяется термин «слияние». Хотя на практике такое различие в основном размывается, а термин «слияние» часто применяется к комбинациям, включающим фирмы разных и равных размеров».
В отличие от П. Гохана А.Р. Лажу и С.Ф. Рид выделяют поглощение отдельно: «Корпоративное поглощение представляет собой процесс, который предполагает, что активы или акции компании становятся собственностью покупателя. Такая сделка может иметь форму покупки активов или акций. Поглощение есть общий термин, который используется для описания передачи собственности. Слияние же является более узким техническим термином для конкретной юридической процедуры, которая следует за поглощением, а может и не последовать».
Более наглядно поглощение выглядит так:
компания N приобрела акции компании N1. При этом количество купленных акций является значительным, но не 100%;
компания N приобрела активы компании N1.Приобретенные активы должно составлять большую часть активов компании N.
В отечественной же литературе П.А. Марков указывает, что «поглощение актива или компании есть установление полного контроля над этим активом или компанией в юридическом и физическом смысле. Само по себе поглощение – присоединение нескольких компаний или одной к другой путем покупки акций или активов поглощаемой компании». При этом автор, как и многие другие российские исследователи, под слиянием понимает реорганизацию в форме присоединения или слияния.
Как отмечает И.С. Шиткина, «корпоративный контроль – это результат распределения экономического влияния, возможностей, позиций, сил между субъектами корпоративных отношений. Контроль предполагает концентрацию акций в руках участников или акционеров, но при этом контролировать деятельность корпорации – значит иметь решающее влияние и возможность определять ее политику, стратегию, выбор долгосрочных программ и целей».
Соответственно, при поглощении или слиянии происходит передача, приобретение и объединение корпоративного контроля в отношении компаний. При этом объединение происходит при реорганизации в форме присоединения или слияния. Как утверждает С.В. Гомцян, термин «поглощения и слияния – это собирательный термин, включающий в себя различные способы приобретения корпоративного контроля и он не должен быть сведен к совершению отдельных сделок или юридически значимых действий: купле-продаже, слиянию и т.д.».
Таким образом, опираясь на российскую и западную доктрину, поглощения и слияния – общественные отношения, которые складываются в области коммерческой деятельности и направлены на объединение корпоративного контроля в отношении двух или нескольких компаний.
Список литературы:
Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ: монография / С.В. Гомцян. – М.: Волтерс Клувер, 2010. – 320 с.
Гохан П. Слияния, поглощения и реструктуризация компаний. Пер. с англ. – 6-е изд. – М.: Альпина Паблишер, 2015. – 744 с.
Корпоративное право: учебный курс: учебник / отв. ред. И.С. Шиткина. – М.: КНОРУС, 2011. – 577 с.
Марков П.А. Недружественное поглощение. Теория, практика, правовое регулирование: монография. – М.: Юнити-Дана, 2012. – 96 с.
Рид С.Ф., Лажу А.Р. Искусство слияний и поглощений. Пер. с англ. – 5-е изд. – М.: Альпина Паблишер, 2011. – 960 с.