Уставный капитал

Как правильно увеличить

Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами - путем увеличения номинальной стоимости размещенных акций и путем размещения дополнительных акций.

Общество вправе принять решение об увеличении уставного капитала путем увеличения номинальной стоимости всех размещенных акций либо акций определенной категории и типа. В этом случае важно, чтобы номинальная стоимость всех обыкновенных акций подлежащих увеличению, (включая объявленные), и привилегированных одних типов была увеличена одинаково (п. 1 ст. 25 и п. 1 ст. 32 Закона "Об акционерных обществах"). Следует помнить, что в соответствии с п. 3 ст. 32 Закона в принятии решения об увеличении номинальной стоимости привилегированных акций одного или нескольких типов, если размер дивиденда по ним определен в процентах к их номинальной стоимости, должны участвовать владельцы тех привилегированных акций, дивиденд по которым выплачивается в последующей очереди. При этом владельцы тех этих акций, которые голосовали против принятия такого решения или не принимали участия в голосовании, приобретут в случае его принятия право требовать выкупа принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона).

Размещение дополнительных акций - сложная, многоступенчатая процедура, предполагающая принятие ряда решений различными органами общества. На конкретном примере постараемся ответить на следующие вопросы:

- какие именно решения необходимо принимать при увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций;

- какие органы общества правомочны принимать соответствующие решения;

- на каком этапе размещения акций должны приниматься те или иные решения.

Пример: акционерное общество на момент принятия решения о дополнительном выпуске акций имело полностью оплаченный уставный капитал в размере 1 миллиарда рублей. Орган общества, уполномоченный в соответствии с его уставом принимать решения о дополнительном выпуске акций, принял решение об эмиссии на сумму 10 миллиардов рублей. Был утвержден проспект эмиссии со сроком размещения в 1 год. По итогам эмиссии фактически было размещено акций на 9 миллиардов рублей.

Традиция, которой не стоит следовать

Первая из возможных схем состоит в следующем. Общее собрание акционеров принимает три решения:

· о дополнительном размещении акций (утверждении проспекта эмиссии) на сумму 10 миллиардов рублей;

· об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций (до 11 миллиардов рублей);

· о внесении изменений в устав общества в связи с увеличением его уставного капитала.

После регистрации изменений в уставе и проспекта эмиссии начинается размещение акций. По итогам эмиссии, когда выяснилось, что фактически размещено акций на 9 миллиардов руб., общее собрание акционеров принимает еще два решения:

· об уменьшении уставного капитала на сумму неразмещенных акций;

· о внесении изменений в устав общества в связи с уменьшением его уставного капитала.

Описанная схема до последнего времени является наиболее распространенной, ей следует сложившаяся практика. Однако эта схема неверна.

Во-первых, она противоречит концепции уставного капитала, закрепленной в ГК и Федеральном законе "Об акционерных обществах", во-вторых, ставит эмитента в невыгодное положение по итогам эмиссии, в-третьих, ущемляет права акционеров - владельцев акций предыдущих выпусков.

Статья 99 ГК и статья 25 Закона "Об акционерных обществах" определяют, что уставный капитал акционерного общества состоит из номинальной стоимости размещенных акций. Используемое в Законе понятие "размещенные акции" тождественно понятию "приобретенные акции", используемому в ГК. В уставный капитал могут быть включены только те акции, которые уже размещены, т. е. на которые заключены договоры купли-продажи. Если до начала размещения акций уже принято решение об увеличении уставного капитала, то тем самым в уставный капитал относятся неразмещенные акции. Очевидны противоречия вышеописанной схемы ГК и Федеральному закону "Об акционерных обществах". Оба закона однозначно определяют, что уставный капитал состоит только из номинальной стоимости размещенных акций, соответственно в него нельзя включить те акции, которые еще не размещены, а только предложены к размещению. По итогам такого размещения складывается двусмысленная ситуация, когда необходимо принять решение об "уменьшении" уставного капитала на сумму неразмещенных акций. Но каким способом его уменьшить? ГК логичен, определив уставный капитал как сумму номинальных стоимостей размещенных акций, он предусматривает два способа уменьшения уставного капитала, связанных только с размещенными акциями.

Уменьшение уставного капитала:

- путем уменьшения номинальной стоимости размещенных акций;

- путем покупки размещенных акций с целью сокращения их общего количества (погашения).

Общество не может приобрести на баланс для погашения не проданные им акции.

Не подходит к рассматриваемой схеме ситуация, предусмотренная п. 4 ст. 34 Закона "Об акционерных обществах", когда общество обязано принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения акций, поступивших в его распоряжение в случае неисполнения покупателем обязательств по их приобретению и не реализованных в течение года с момента их поступления в распоряжение общества. Акции, поступившие в распоряжение общества вследствие их неполной оплаты акционером, признаются размещенными, а в рассматриваемом случае речь идет о вообще неразмещенных акциях.

Очевидно, что нельзя принять решение об увеличении уставного капитала до фактического размещения дополнительных акций.

Рассматриваемая схема ставит в невыгодное положение эмитента. В рассматриваемом примере он фактически разместил акции на 9 миллиардов руб., тем самым существенно поднял степень гарантий перед кредиторами, поскольку его уставный капитал реально увеличился с 1 до 10 миллиардов рублей Однако эмитент выглядит как субъект гражданского оборота, снижающий степень гарантий перед своими деловыми партнерами, поскольку по итогам успешной эмиссии он должен принять решение об "уменьшении" уставного капитала с 11 до 10 миллиардов рублей.

При уменьшении уставного капитала общество обязано письменно уведомить об этом всех кредиторов, а кредиторы вправе потребовать от общества прекращения или досрочного исполнения его обязательств и возмещения связанных с этим убытков (ст. 101 ГК, ст. 30 Закона).

Складывается парадоксальная ситуация: в целом эмиссия проведена удачно, степень гарантии кредиторам со стороны эмитента повышена, а тем не менее от него могут потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков.

И наконец, рассматриваемая схема ущемляет права акционеров - владельцев акций предыдущих выпусков.

Акционерное общество до полной оплаты всего уставного капитала не вправе объявлять и выплачивать дивиденды (п. 3 ст. 102 ГК и п. 1 ст. 43 Закона), а также приобретать размещенные им акции (ст. 73 Закона).

Если решение об увеличении уставного капитала и внесении в устав соответствующих изменений принято до фактического размещения акций, то получается, что на весь срок эмиссии общество имеет неоплаченный уставный капитал. Соответственно все акционеры, как владельцы акций полностью оплаченных выпусков, так и приобретатели акций последнего выпуска, которые находятся в стадии размещения, лишаются права на дивиденд и выкуп обществом их акций. Причем чем больше срок эмиссии и медленнее идет размещение акций последнего выпуска, тем дольше акционеры - владельцы акций предыдущих выпусков лишаются указанных прав.

Схема, опирающаяся на закон

Следует разграничить пять решений, обеспечивающих процедуру увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Во-первых, о внесении в устав положений об объявленных акциях (их количестве, категориях, типах, номинальной стоимости, предоставляемых ими правах).

Во-вторых, о размещении дополнительных акций в пределах общего количества объявленных акций, установленных уставом общества.

В-третьих, об утверждении итогов размещения и выявлении размещенных и полностью оплаченных акций.

В-четвертых, об увеличении уставного капитала путем отнесения на него фактически размещенных акций.

В-пятых, о внесении изменений в устав в связи с увеличением уставного капитала путем размещения дополнительных акций.

Общество вправе принять решение о размещении дополнительных акций только в пределах общего количества объявленных, установленных уставом общества. Поэтому решение о внесении в устав положений об объявленных акциях должно предшествовать решению о размещении дополнительных акций или оба решения могут приниматься одновременно (п. 3 ст. 48 Закона). Объявленные акции представляют собой акции, которые общество вправе разместить дополнительно к уже размещенным. Их номинальная стоимость не включается в уставный капитал общества (п. 1 ст. 27 Закона). Деление акций на размещенные и объявленные является одной из принципиальных новаций Федерального закона "Об акционерных обществах".

Решением о размещении дополнительных акций в пределах общего количества объявленных должны быть определены количество размещаемых дополнительных обыкновенных и привилегированных акций каждого типа, сроки и условия их размещения, в том числе цена размещения для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения дополнительно размещаемых акций (п. 3 ст. 28 Закона). По существу, речь идет об утверждении эмиссионного проспекта.

Прежде чем зарегистрировать в финансовых органах проспект эмиссии, необходимо внести в устав положения об объявленных акциях.

Решения об увеличении уставного капитала путем отнесения на него размещенных акций и внесении соответствующих изменений в устав, связанных с увеличением уставного капитала, должны приниматься по утвержденным итогам размещения. На уставный капитал относятся фактически размещенные полностью оплаченные акции. В соответствующих пунктах устава увеличивается размер уставного капитала и уменьшается количество объявленных акций.

При данной схеме в уставном капитале всегда будут отражаться только размещенные (приобретенные) акции, что и требуют ГК и Федеральный закон.

По итогам эмиссии не может возникнуть парадоксальной ситуации некого "уменьшения" уставного капитала путем "погашения" неразмещенных акций. По итогам размещения уставный капитал может остаться либо неизменным (если не размещена ни одна акция), либо он увеличивается.

При данной схеме не будут нарушены права акционеров - владельцев акций предыдущих, полностью оплаченных выпусков, поскольку весь уставный капитал, отраженный в уставе до окончания размещения последнего выпуска, будет полностью оплаченным. Общество будет вправе выплачивать им дивиденды и приобретать у них размещенные акции. Имеющееся в Законе ограничение будет распространяться только на приобретателей акций последнего выпуска, находящихся в процессе размещения.

Принятие решения о внесении в устав положений об объявленных акциях входит в компетенцию только общего собрания и не может быть передано другим органам имущества (п. 1 ст. 48 Закона). Данное решение принимается большинством в три четверти голосов - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании.

Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций и внесении соответствующих изменений в устав может быть делегировано уставом общества или решением общего собрания совету директоров (п. 2, п. 3 ст. 28 Закона, ст. 103 ГК). Данное решение может приниматься общим собранием простым большинством голосов - владельцев голосующих акций, участвующих в собрании, а советом директоров единогласно (п. 2 ст. 12 Закона).

Совету директоров может быть делегировано право принимать решение как об увеличении уставного капитала путем отнесения на него размещенных дополнительных акций, так и об увеличении номинальной стоимости размещенных акций или только одним из этих способов.

Закон не регламентирует, какой именно орган общества вправе принимать решение о размещении дополнительных акций (утверждение проспекта эмиссии). Соответственно данный орган и способ принятия им такого решения может быть определен уставом общества или решением его общего собрания.

Как правильно уменьшить

Закон и ГК РФ предусматривают два способа уменьшения уставного капитала - путем уменьшения номинальной стоимости размещенных акций и путем приобретения части размещенных акций общества в целях сокращения их общего количества.

Закон также определяет условия, при которых общество имеет право принять решение об уменьшении уставного капитала и при которых оно обязано это сделать.

Независимо от способов и условий уменьшения уставного капитала решение об этом в соответствии с п. 2 ст. 29 Закона принимает только общее собрание акционеров. Право принятия такого решения не может быть передано другому органу управления общества, в том числе совету директоров. Внесение в устав изменений, связанных с уменьшением уставного капитала, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества. Оба решения принимаются большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (ст. 12 Закона).

Независимо от причин и способов уменьшения уставного капитала в соответствии со ст. 30 Закона общество обязано уведомить об этом своих кредиторов. Такое уведомление должно быть сделано не позднее 30 дней со дня принятия решения об уменьшении уставного капитала. Кредиторы общества в срок не позднее 30 дней со дня направления им такого уведомления вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязанностей общества перед ними и возмещения им связанных с этим убытков.

Уменьшение номинальной стоимости размещенных акций

Уменьшение уставного капитала возможно путем уменьшения номинальной стоимости только размещенных акций. Общество вправе принять решение об уменьшении номинальной стоимости размещенных акций как всех категорий и типов, так и только акций определенных категорий (типов). В этом случае также должно соблюдаться правило об одинаковой номинальной стоимости всех обыкновенных акций и привилегированных акций одного типа (включая объявленные), номинальная стоимость которых уменьшается (п. 1 ст. 25 и п. 1 ст. 32 Закона).

В принятии решения об уменьшении номинальной стоимости привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в процентах к их номиналу, должны участвовать владельцы этих акций (п. 3 ст. 32 Закона). При этом те из них, которые не участвовали в голосовании или голосовали против данного решения, приобретают в случае его принятия право требовать выкупа принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона).

Приобретение части размещенных акций в целях сокращения их общего количества

Уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части размещенных акций допускается только в том случае, если такая возможность предусмотрена уставом общества (ст. 101 ГК РФ и ст. 29 Закона).

Общее собрание не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала путем приобретения части размещенных акций с целью их погашения в следующих случаях: если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного законодательством на дату регистрации соответствующих изменений в уставе общества (п. 1 ст. 29 и п. 1 ст. 72 Закона);

если номинальная стоимость размещенных привилегированных акций в результате погашения приобретенных обыкновенных акций общества превысит 25% его уставного капитала (п. 2 ст. 25 Закона).

Решением общего собрания акционеров о приобретении части акций должны быть определены:

категории (типы) приобретаемых акций;

цена приобретения;

форма и срок оплаты приобретаемых акций;

срок, в течение которого осуществляется приобретение акций (п.

4 ст. 72 Закона).

Акционеры - владельцы акций, решение о приобретении которых принято, вправе продать акции, а общество обязано их приобрести.

Внесение изменений в устав в связи с уменьшением уставного капитала путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества осуществляется на основании решения общего собрания об уменьшении уставного капитала. Исходя из концепции уставного капитала, закрепленной в ГК РФ, изменение его размера должно происходить по итогам погашения фактически приобретенных обществом акций.

Иные случаи уменьшения

В отличие от вышеуказанных остальные случаи уменьшения уставного капитала связаны не с правом, а с обязанностью общества принимать решение об этом. Общество обязано принимать решение об уменьшении уставного капитала при погашении акций: поступивших в его распоряжение в случае неисполнения покупателями обязательств по их приобретению и не реализованных в течение года с момента их поступления в распоряжение общества (п. 4 ст. 34);

приобретенных обществом по решению совета директоров и не реализованных в течение года с момента их приобретения (п. 3 ст. 72);

выкупленных обществом и не реализованных в течение года с момента их выкупа (п. 6 ст. 76).

В этих случаях общее собрание исходя из концепции уставного капитала обязано принять решение об уменьшении уставного капитала на номинальную стоимость погашенных акций.

Кроме этих случаев, обязанность принять решение об уменьшении уставного капитала возникает у общества, если по окончании второго и каждого последующего финансового года с момента его создания в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, представленным для утверждения акционерам, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше его уставного капитала (п. 4 ст. 35 Закона). В этой ситуации общество обязано уменьшить уставный капитал до величины, не превышающей стоимости его чистых активов. При этом уменьшение уставного капитала может осуществляться только путем уменьшения номинальной стоимости акций. Уменьшение уставного капитала путем приобретения обществом акций не позволит достичь цели - установления соответствия размера уставного капитала и чистых активов общества.

Поскольку уменьшение уставного капитала в этих условиях является не правом, а обязанностью акционерного общества, а также в силу того, что уменьшение уставного капитала преследует цель обеспечить соответствие между его размером и чистыми активами общества, применяются иные требования к минимальному размеру уставного капитала по сравнению с теми, которые применяются в вышерассмотренных случаях уменьшения уставного капитала.

Уставный капитал подлежит уменьшению до величины чистых активов общества, при этом его допустимый минимальный размер должен соответствовать не минимальному размеру уставного капитала, определяемому законодательством на дату регистрации соответствующих изменений в уставе, а на дату регистрации (рождения) общества. В этом случае применяются п. 5 ст. 35 и ст. 26, а не ст. 29 Закона. Однако, если стоимость чистых активов общества окажется ниже минимального размера уставного капитала на момент его регистрации, общество подлежит ликвидации.