Принципы и порядок заключения договора

Содержание
Введение   3
1. Понятие и сущность договора  4
1.1. Понятие договора 4
1.2. Содержание договора   9
2. Принципы заключения договора   13
2.1. Характеристика принципов заключения договора  13
2.2. Свобода договора как основной принцип заключения договора   15
3. Порядок заключения договора   20
Заключение  28
Список использованной литературы   30

Введение

Договор является одним из важнейших институтов гражданского права. Его роль невозможно переоценить. Многообразие договоров, заключаемых участниками имущественных отношений способствует не только удовлетворению их потребностей, но и влияет на развитие рыночных отношений в государстве в целом.Актуальность темы проблем заключения и изменения гражданско-правовых договоров состоит в том, что в Гражданском кодексе Российской Федерации договор имеет огромное значение. Провозглашенный в гражданском кодексе, принцип свободы договора возведен в ранг одного из основных начал гражданского законодательства. Гражданско-правовой договор был и остается важнейшим основанием возникновения гражданских прав и обязанностей, а договорное право обнимает собою едва ли не большую часть обширнейшего массива норм гражданского права.Так как принцип свободы заключения договора приобретает особенное значение, поскольку товарно-денежные условия функционирования экономики создают необходимость полного использования договорной формы в деятельности субъектов гражданского оборота. В связи с этим именно договор как правовой феномен служит основной формой организации и регламентирования имущественных отношений между равноправными и независимыми партнерами.Цель данной работы – рассмотреть принципы и порядок заключения договора.Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:- дать определение понятию договора;- охарактеризовать содержание договора;- изучить принципы заключения договора;- рассмотреть стадии заключения договора.1. Понятие и сущность договора1.1. Понятие договораДоговор является одной из древнейших юридических конструкций, с помощью которой осуществляется регулирование поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а также удовлетворение экономических интересов хозяйствующих субъектов.В соответствии с п. 1.ст. 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. В.В. Витрянский, комментируя понятие «договор», закрепленное в кодексе, подчеркивает, что договор представляет собой особый вид гражданско-правовых сделок, ключевым (видообразующим) признаком которого является то обстоятельство, что он носит характер соглашения сторон. О гражданско-правовом договоре велись научные дискуссии ещё в советской и постсоветской юридической литературе, но после принятия и опубликования Кодекса, цивилистической доктриной всё же был признан многоаспектный характер категории «договор» в том значении, в каком данное понятие употребляется в ГК РФ (нормы, применяемые к сделкам, собственно договорам и обязательствам).Продолжая анализ понятия «договор», обратимся к О.С. Иоффе, который полагал, что договор понимается как само обязательство, которое возникает из соглашения, а в некоторых случаях договор обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле его участников. К.П. Победоносцев в своем труде «Курс гражданского права» указывает на то, что только в гражданском праве договор достигает полной определенности и твердости. Он выражается в разнообразных видах, разнообразных формах и распространяется на всякого рода юридические отношения. Д.И. Мейер под договором понимал соглашение воли двух или нескольких лиц, которое порождает право на чужое действие, которое имеет имущественный интерес. В предложенном определении Д.И. Мейер акцентирует внимание на признаках договора, которые позволяют более подробно изучить его как один из важнейших институтов гражданского права. К числу этих признаков автор относит:Во-первых, то, что договор является соглашением воли двух или нескольких лиц, что выражается в наличии намерения одной стороны совершить или воздержаться от совершения конкретного действия и намерения другой стороны его принять.Во-вторых, действия одного из участников представляют определенный юридический интерес для участников правоотношения.Развивая идеи определения роли договора для участников гражданских правоотношений и экономического оборота, в целом, Б.М. Гонгало делает вывод о том, что договор обеспечивает динамику имущественных отношений, поскольку, посредством договора осуществляется перемещение благ, выступающих объектом правоотношения. Кроме того, ученый определяет, что договор является средством поднормативного регулирования. Это обуславливается содержанием самого договора – договор определяет права и обязанности участников правоотношений, тем самым, определяет возникновение, изменение и прекращение конкретного правоотношения между соответствующими субъектами.Определяя роль договора, Ю.Н. Андреев в монографии «Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое исследование» указывает на то, что «именно с помощью договора возникают договорные правоотношения, субъективные права и юридические обязанности их участников, устанавливается круг управомоченных и взаимно обязанных лиц, структура возникающих правовых связей, формируется конкретная программа будущих правомерных действий сторон договора, определяются способы, средства и формы достижения правовых целей и их последствий, порядок и способы исполнения договорных обязательств. Таким образом, такой многогранный институт гражданского права как договор играет важнейшую роль в развитии экономики и общества в целом.Таким образом, в рамках законодательного подхода договор представляет собой согласованное действие (волеизъявление), направленное на достижение определенного правового результата, т. е. является двусторонней или многосторонней сделкой, одним из самых распространенных и типичных для гражданского права юридических фактов.Однако зачастую в учебной и научной литературе, а в некоторой степени – и в нормативных правовых актах под договором понимают несколько иное явление, что позволяет говорить о многозначности рассматриваемой юридической конструкции: – договор как сделка, юридический факт; – договор как обязательство, правоотношение; – договор как документ, письменная форма.Итак, договор – это юридический факт. Помимо того под договором принято понимать и те правоотношения, которые возникают в результате его заключения. Такое значение мы придаем договору, когда используем конструкцию «между сторонами существует договор» или видим в законе формулировку «изменение или прекращение договора». В этих случаях речь идет именно о договорных правоотношениях сторон. Необходимо также иметь в виду, что правоотношения сторон, возникающие в результате заключения договора, закон называет обязательствами. Таким образом, второе понимание договора – это его понимание на уровне доктрины как договора – правоотношения, как договора – обязательства. При этом обязательством в ст. 307 ГК РФ называется такое правоотношение, в котором одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное юридическое действие или воздержаться от его совершения, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Если понятие «обязательство» сопоставить с понятием «договорные правоотношения», то нетрудно заметить, что большинство гражданско-правовых договоров порождают не одно обязательство, а как минимум два, причем стороны договора меняются в этих обязательствах местами. Покажем это на примере договора купли-продажи, который порождает два обязательства: по передаче товара (в нем должником является продавец, а кредитором – покупатель) и по уплате цены товара (где стороны меняются местами, и должником выступает покупатель, а кредитором – продавец). Таким образом, с позиции закона договор – это сделка, юридический факт, а отношения сторон, вытекающие из договора, – все-таки не договор, а обязательства, договором мы их можем называть для упрощения ситуации.В третьем значении слово «договор» используется в основном в обыденной практике, хотя встречается иногда и в нормативных правовых актах. Имеется в виду договор как документ, в котором прописаны его условия. Если толковать закон буквально, то документ под названием «договор» следует называть письменной формой договора. Понимание договора как документа тоже является упрощением ситуации и продиктовано удобством: вместо словосочетания «письменная форма договора» мы используем слово «договор». При этом необходимо учитывать, что согласно ст. 158 ГК РФ сделки могут совершаться и в устной, и в письменной форме, поэтому мы не можем отрицать существования договора, заключенного в устной форме. Использование термина «договор» как синонима термина «документ» может приводить к заблуждению и к отрицанию договора, заключенного в устной форме. Это иногда чревато признанием существенными условиями договора всех тех условий, которые закон (чаще это не Гражданский кодекс РФ) требует ко включению в договор (подразумевая его письменную форму). В результате возникает вероятность признания договора незаключенным, когда в нем нет всех требуемых реквизитов договора как документа, что следует оценивать как неверный подход.Существует целая система норм права, регулирующих договорные отношения. Так, отдельные типы и виды договоров регулируются главами части второй Гражданского кодекса РФ, а также некоторыми другими законами и иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ГК РФ. Общие правила договора содержатся в гл. 27–29 ГК РФ. Поскольку договор является двусторонней или многосторонней сделкой, к нему применяются нормы главы 9 Гражданского кодекса РФ о сделках, если иное не установлено ГК РФ. К договорным обязательствам применяются также общие положения об обязательствах (ст. 307–419 ГК РФ), если иное не установлено главой 27 ГК РФ и нормами об отдельных видах договоров.Закон содержит ряд правил, направленных на обеспечение стабильности гражданско-правовых договоров. В частности, это касается правил о действии во времени законов, регулирующих договорные отношения (ст. 422 ГК РФ): к договору применяются те императивные правила закона, которые действовали при его заключении. Если же после заключения договора будет принят закон, который устанавливает иные обязательные для сторон правила, то условия заключенного договора сохраняют силу (даже если права и обязанности из договора возникают после вступления в силу этого нового закона, что является спецификой по сравнению с общими правилами действия гражданских законов во времени, изложенными в ст. 4 ГК РФ). Исключение составляют случаи, когда в самом законе установлена его обратная сила, т. е. распространение закона на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.Можно выделить следующие функции гражданско-правового договора: – он служит основанием возникновения большинства гражданских правоотношений; – содержит программу поведения сторон договора путем координации их интересов; – фиксирует волю сторон, достигнутую по поводу условий договора; – устанавливает стимулирующие меры к его исполнению.1.2. Содержание договораСодержание договора – это его условия. Выделяют условия существенные, обычные и случайные. Существенные условия – это условия, без согласования которых договор не считается заключенным. Эти условия можно охарактеризовать как необходимые и достаточные условия договора. Существенные условия договора делятся на объективные и субъективные. Первый вид условий определен законом, к нему относятся: условия о предмете договора (это действия, которые стороны совершают по договору; например, предметом договора купли-продажи являются действия продавца по передаче товара и действия покупателя по принятию товара и его оплате). Условия о самом товаре (его наименовании и количестве) также входят в предмет договора купли-продажи, но им не ограничиваются); – условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида. Например, для договора подряда это срок начала и окончания работ по договору, для договора купли-продажи недвижимости – цена. Субъективно существенные условия – это условия, относительно которых по заявлению одной из сторон необходимо договориться.Соответственно возникает вопрос: является ли протокол разногласий свидетельством того, что сторона рассматривает условия, указанные в протоколе, в качестве существенных, даже если отдельного заявления по этому поводу стороной не сделано? Правоприменительная практика в этом вопросе противоречива. Первая позиция: неподписанный протокол разногласий свидетельствует о том, что стороны не согласовали именно существенные условия договора, даже если в самом протоколе ни одна из сторон прямо не заявила, что для нее данные условия являются существенными. Вторая позиция: наличие протокола разногласий к договору не является основанием для признания его незаключенным, если разногласия не затрагивают существенных условий и ни одна из сторон не заявила о необходимости достигнуть соглашения по возникшим разногласиям. Такой же была и позиция Высшего арбитражного суда РФ: если стороны спорят по условиям, не относящимся к существенным, договор является заключенным без учета этих несогласованных условий. Если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости ее согласовать, то такое условие является существенным для этого договора. Он не может считаться заключенным до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о ее согласовании, не откажется от своего предложения.Иное толкование, исходя из которого в этом случае должно иметь место восполнение названного соглашения положениями диспозитивной нормы, означает противоречащее принципу свободы договора навязывание сделавшей такое заявление стороне условий, на которых бы она договор не заключила. Суд менее формально стал подходить к толкованию некоторых существенных условий. Можно говорить, что суд ориентируется на принцип сохранения, а не аннулирования обязательства. Об этом свидетельствует, например, Информационное письмо Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25 февраля 2014 г. № 165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными». Обычные условия – это условия, которые предусмотрены в нормативных правовых актах, по ним договариваться не обязательно, они вступают в силу автоматически после заключения договора. Например, к обычным условиям можно отнести предусмотренные законом права и обязанности сторон договора, условие о цене, предусмотренное в ст. 424 ГК РФ, условие о сроке исполнения обязательств по договору, предусмотренное ст. 314 ГК РФ, и т. д. Все остальные условия называют случайными. Это, как правило, условия, на которых стороны не настаивали (в противном случае условия превращаются в существенные), но которые были предусмотрены договором. При этом случайные условия либо не предусмотрены законом (в противном случае они были бы обычными), либо меняют диспозитивные условия договора.Форма договора предопределяется, прежде всего, общими положениями о форме сделок (ст. 158-165 ГК). По общему правилу, договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок (устной, простой письменной или нотариальной). Вместе с тем, строго определенная форма договора (например, нотариальная) может вытекать: а) из закона, оговаривающего для договоров определенного вида специальные требования к форме (к примеру, в силу ст. 584 ГК договор ренты под страхом недействительности подлежит нотариальному удостоверению); б) из соглашения сторон (хотя законом для договоров данного вида форма, предусмотренная сторонами, и не требуется) (п. 1 ст. 434 ГК). Применительно к договорам законодатель в п. 2-4 ст. 434 и п. 3 ст. 438 ГК выводит несколько вариаций заключения договора в письменной форме: 1) путем составления одного документа (в том числе электронного), подписанного сторонами. Это – наиболее приемлемый с точки зрения обеспечения определенности и ясности волеизъявления сторон способ совершения сделки, с учетом чего закон (см., в частности, ст. 550, п. 1 ст. 560, п. 1 ст. 651, п. 1 ст. 658 ГК) или соглашение сторон могут предусматривать обязательное заключение договора только данным способом; 2) путем обмена письмами, телеграммами, электронными документами либо иными данными, но, разумеется, при условии возможности достоверно определить лиц, выразивших волю (см. п. 1 ст. 160 ГК); 3) путем совершения акцептантом конклюдентных действий (принятие или оплата груза и т.п.) в ответ на письменную оферту. Приведенный перечень не является замкнутым. Например, письменная форма договора банковского вклада считается соблюденной, если внесение вклада удостоверено выданным банком вкладчику документом, отвечающим требованиям, предусмотренным законом, банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями (п. 1 ст. 836 ГК). От формы договора следует четко отличать его государственную регистрацию (условие о государственной регистрации не относится к форме сделки, это дополнительное требование к порядку правового закрепления отношений сторон). Договор как разновидность сделки подлежит государственной регистрации в случаях, прямо предусмотренных законом (но не соглашением сторон!). Так, в соответствии с п. 2 ст. 651 ГК договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, должен пройти государственную регистрацию. Регистрацию сделок (как юридических фактов) нельзя путать с регистрацией прав на имущество, когда предметом регистрационных действий становятся права, закрепляющие принадлежность объекта определенному лицу, ограничения таких прав и обременения имущества (ст. 8.1 ГК). Сказанное уместно проиллюстрировать на примере заключения и исполнения договора продажи недвижимости: сам договор не подлежит государственной регистрации (и считается заключенным в момент его подписания), в то время как переход права собственности на недвижимость без государственной регистрации состояться не может (см. ст. 551 ГК).2. Принципы заключения договора2.1. Характеристика принципов заключения договораДоговор может быть заключен только тогда, когда в нем учтены принципы договорного права. В гражданском праве выработаны определенные принципы, на которых должны базироваться стороны при заключении договора.Принцип Conventio facit legem — соглашение создает право. Если в договоре нет признанных прав какой-либо стороны, то это не соглашение — принцип нарушен. Такая конструкция юридически несостоятельна — обязательства не возникают, а следовательно, договорные отношения отсутствуют.Принцип учета экономически обоснованных интересов сторон — это принцип адекватности договора его экономической сущности. Принцип означает, что в договоре стороны должны стремиться к балансу своих экономических интересов и обеспечения публичных интересов. Для этого управление экономическим риском осуществляется договорными инструментами.Принцип добросовестности означает, что стороны действуют из благих побуждений относительно друг друга и конкурентов. Поэтому объяснение: “Мы обманули, потому что это бизнес” — суд не примет.Принцип учета и уважения достигнутых соглашений — это принцип “спасения договора”. Pacta sunt servanda — договоры должны соблюдаться. Недопустимо признание договора незаключенным по формальным основаниям и прекращение договора в одностороннем порядке, за исключениями, указанными в ГК РФ.Принцип учета неблагоприятного стечения обстоятельств означает необходимость принимать как освобождение от ответственности обстоятельства непреодолимой силы и добросовестно пересматривать условия договора в случаях, когда изменение обстоятельств делает договор бессмысленным для одной или обеих сторон.Принцип справедливости договора применяется как защита интересов слабой стороны путем императивных ограничений, касающихся содержания договора. Существование императивных норм обусловлено необходимостью защиты публичных интересов или интересов слабой стороны договора. Например, в целях защиты интересов потребителей п. 2 ст. 426 ГК РФ устанавливает, что цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.Принцип неизбежности ответственности. Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом, независимо от того, предусмотрена ли обязанность. Если такая форма ответственности, как неустойка, не установлена в договоре, то она применяется по закону (ст. 332 ГК РФ).Принцип выбора адекватного способа правовой защиты. Если надлежащее исполнение затруднено, то ГК РФ предлагает способы прекращения обязательств: отступное, новация, зачет встречных требований и т. д.Принцип стабильности условий. К договорам применяется следующее общее правило — “закон обратной силы не имеет”, что, несомненно, придает устойчивость гражданскому обороту. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п. 2 ст. 422 ГК РФ). Это значит, что последующие изменения в законодательстве не могут изменить условий заключенных договоров. Вместе с тем потребности дальнейшего развития гражданского оборота могут натолкнуться на такие препятствия, которые заложены в условиях заключенных договоров. В целях преодоления этих препятствий в п. 2 ст. 422 ГК РФ предусмотрена возможность изменения условий уже заключенных договоров путем введения обязательных для участников договора правил, обратная сила которых установлена законом. Иные правовые акты не могут действовать с обратной силой в отношении заключенных договоров.К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (п. 2, 3 ст. 420 ГК РФ).Принцип заключения договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами. Единственное условие, требующееся для признания такого договора действительным, заключается в том, что его содержание не должно противоречить общим принципам и положениям гражданского права.2.2. Свобода договора как основной принцип заключения договораГражданские отношения должны основываться на самостоятельности, личной инициативе, свободе индивида. В современном российском гражданском законодательстве эта свобода выражается в независимости участников гражданских правоотношений заключить договор, определить его содержание. Подробно анализирует данный принцип И.А. Покровский, который в своем труде «Основные проблемы гражданского права» выделил главу «Обязательства из договоров. Проблемы договорной свободы». Необходимо отметить, что «Принцип договорной свободы» он назвал «верховным началом» гражданского права, «одним из краеугольных камней всего современного гражданского строя». Принцип свободы договора один из основополагающих принципов гражданского законодательства Российской Федерации, он закреплен в ст. 421 ГК РФ, в соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Указанный принцип предполагает прежде всего юридическое равенство сторон, которые независимы друг от друга в имущественном отношении и не находятся в административном подчинении друг от друга.Свобода договора проявляется в свободе определения его условий (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421 ГК РФ). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого — либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным государствомтарифам, ставками т.п. (например, если дело касается продукции «естественных монополий»).Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом, иными правовыми актами. К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа данного договора. Однако, необходимо отметить, что при отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой либо обычаями делового оборота. Свобода заключения договора выражается, прежде всего, в следующих элементах, имеющих решающее значение для договорного права: - праве участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет;- установлении для граждан и юридических лиц реальной свободы в выборе контрагента по договору; - юридическом равенстве сторон в процессе достижения соглашения; - стороны вольны в заключении договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами; - возможности заключить договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом; - свобода в установлении условий договора.Однако следует учитывать, что именно вследствие реализации указанных свобод, возникают источники многих злоупотреблений в гражданских правоотношениях, о чем свидетельствует обширная судебная практика. Согласимся с профессором А.В. Волковым в том, что это не связано с пороками ст. 421ГК РФ, подобные ситуации возникают из-за личных пороков лиц, злоупотребляющих установленным принципом гражданских правоотношений. Между тем законодатель в п. 3 ст. 1 ГК РФ указал, что при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей стороны должны действовать в соответствии с принципом добросовестности. Согласование условий договора, выбор вида договора должны непременно коррелироваться с уважением прав и свобод, законных интересов сторон договора и иных лиц. В противном случае такие условия могут быть признаны недействительными, и суд может не учитывать указанные условия договора в случае возникновении спора. Необходимо помнить, что свобода договора не является абсолютно неограниченной. Нормативно закрепляя свободу договора в рамках гражданско-правовых принципов, законодатель одновременно устанавливает ее пределы, определяет границы частной автономии, свободы, выраженной в договорном творчестве. Ограничение свободы договора допустимо лишь в порядке исключения и лишь в той мере, в которой подобное ограничение вообще допустимо по отношению к гражданским правам. Как прямо указано в ч. 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ и в Конституции РФ — в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.Анализ соответствующей литературы позволяет более четко раскрыть цели ограничения свободы договора. К ним можно отнести:- необходимая защита интересов «слабой» стороны договора: учитывая, что согласно п. 4 ст. 1 ГК РФ никто не вправе извлекать преимущество из своего недобросовестного поведения, слабая сторона договора вправе заявить о недопустимости применения несправедливых договорных условий на основании ст. 10 ГК РФ или о ничтожности таких условий по ст. 169 ГК РФ. Примером ограничения свободы договора является заключение договора с гражданином-потребителем. Из анализа ст. 16 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» видно, что условия договора, каким-либо образом ущемляющие права потребителя по сравнению с правами, установленными законами или иными правовыми актами РФ в области защиты прав потребителей, признаются недействительными. - необходимая защита публичных интересов: стоит иметь в виду, что злоупотребившими правом могут быть признаны все стороны договора, если они действовали в обход публичных интересов, а также в обход прав и интересов третьих лиц. При этом под публичным интересом стоит понимать интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды.- обеспечение необходимого баланса интересов участников гражданских правоотношений: в указанном случае при оценке того, являются ли условия договора явно обременительными и нарушают ли существенным образом баланс интересов сторон, суды придерживаются позиции, согласно которой сторона вправе в обосновании своих возражений представлять доказательства того, что данный договор, содержащий условия, создающие для нее существенные преимущества, был заключен на этих условиях в связи с наличием другого договора, где содержаться условия, создающие, наоборот, существенные преимущества для другой стороны, поэтому нарушение баланса интересов сторон на самом деле отсутствует.Кроме того, при рассмотрении споров, возникающих из договоров, исполнение которых связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, суды принимают во внимание следующее: в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия, а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (т.е. оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения п. 2 ст. 428ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента.В контексте исследуемого вопроса необходимо также пояснить, что нельзя считать ограничением свободы договора применение примерных условий договора, которые разработаны и опубликованы участниками рынка. Стороны могут соглашением предусмотреть применение указанных условий к конкретным правоотношениям как полностью, так и в части или договориться о неприменении отдельных ее положений.3. Порядок заключения договораЗаключение договора — достижение сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям договора в порядке, предусмотренном законодательством.Порядок заключения договора в общей форме предусмотрен в п. 2 ст. 432 ГК и состоит в том, что одна сторона договора направляет другой оферту (предложение заключить договор), а другая сторона, в случае ее согласия, выражает акцепт оферты (принятие предложения). В соответствии с этим сторона, делающая оферту, именуется оферентом, а сторона, акцептующая оферту, - акцептантом.Исходя из этого можно выделить следующие стадии заключения договора:1) переговоры о заключении договора;2) оферта;3) рассмотрение оферты;4) акцепт оферты.Две из указанных стадий — оферта и акцепт — являются обязательными при заключении всех договоров. Стадия рассмотрения оферты может носить обязательный характер в отдельных случаях, когда законодательством специально регламентируются срок и порядок рассмотрения оферты (проекта договора) (п. 1 ст. 445 ГК). Что касается переговоров о заключении договора, то эта стадия является факультативной и зависит по общему правилу от воли сторон, вступающих в договорные отношения.Если иное не предусмотрено законом или договором, граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора, самостоятельно несут расходы, связанные с их проведением, и не отвечают за то, что соглашение не достигнуто. Законом установлен принцип добросовестности, который обязаны соблюдать стороны как при вступлении в переговоры о заключении договора, так и в ходе их проведения и по их завершении (п. 1,2 ст. 434.1 ГК). В частности, не допускается вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.Законом предусмотрены действия, которые презюмируются недобросовестными при проведении переговоров о заключении договора:1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.Важным, особенно в сфере предпринимательских правоотношений, является положение о том, что если в ходе переговоров о заключении договора сторона получила от контрагента конфиденциальную информацию, то она обязана не раскрывать эту информацию и не использовать ее ненадлежащим образом для своих целей независимо от того, будет ли заключен договор.Особого внимания заслуживает проблема о так называемой преддоговорной ответственности в случае недобросовестого поведения стороны при проведении переговоров о заключении договора. В настоящее время в ГК также закреплено положение, устанавливающее ответственность недобросовестной стороны при проведении переговоров о заключении договора. В частности, согласно абз. 1 п. 3 ст. 434.1 ГК сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.В законе установлена такая новая юридическая конструкция, как соглашение о порядке ведения переговоров. Сущность такого соглашения состоит в том, что в нем могут быть конкретизированы требования к добросовестному ведению переговоров, порядку распределения расходов на ведение переговоров, установлены иные подобные права и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений.Законом установлены особенности регулирования отношений, связанных с переговорами о заключении договора. В частности, правила ст. 434.1 ГК применяются независимо от того, был ли заключен сторонами договор по результатам переговоров. К отношениям, возникающим при установлении таких договорных обязательств, не исключается применение в соответствующих случаях правил гл. 59 ГК, регулирующих отношения, возникающие вследствие причинения вреда.Для того чтобы то или иное предложение заключить договор могло быть квалифицировано как оферта, оно должно отвечать следующим требованиям:а) адресовано одному или нескольким конкретным лицам;б) быть достаточно определенным по своему содержанию;в) выражать явное намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение;г) содержать все существенные условия договора.Если предложение заключить договор не отвечает любому из указанных требований, оно может рассматриваться только как вызов на оферту (приглашение делать оферту). Так, реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК).3. Вызов на оферту (приглашение делать оферту) следует отличать от такой категории, как публичная оферта. Публичная оферта представляет собой содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (п. 2 ст. 437 ГК). Поскольку публичная оферта обращена к любому и каждому лицу, постольку тот, кто отзовется на публичную оферту, акцептует ее, считается с этого момента заключившим договор с оферентом.4. Оферта может быть выражена в различной форме — письма, телеграммы, телефакса, электронного документа и т.п. В качестве оферты может служить и проект договора, содержащий все его существенные условия, направленный одной стороной контрагенту с целью вступить с ним в договорное правоотношение.Направление оферты имеет важное правовое значение. Оно состоит в том, что лицо, направившее оферту (оферент), считается юридически связанным этим предложением с его адресатом (акцептантом), в случае если последний безоговорочно и полностью акцептует оферту. Оферта юридически связывает направившее ее лицо с адресатом с момента ее получения им. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило: а) ранее самой оферты; б) одновременно с ней.Оферта обладает таким важным свойством, как ее безотзывность. Это означает то, что по общему правилу полученная адресатом оферта не может быть отозвана направившим ее лицом в течение срока, установленного для ее акцепта (ст. 436 ГК). Однако из этого правила законом установлены исключения.Во-первых, в самой оферте может быть оговорено право лица, направившего оферту, отозвать ее в любое время до получения акцепта либо в определенный период времени, установленного для акцепта оферты.Во-вторых, возможность отзыва оферты может вытекать из существа сделанного оферентом предложения.В-третьих, возможность отзыва оферты может быть обусловлена обстановкой, в которой было сделано предложение заключить договор. Так, резким изменением обстановки на финансовом рынке может быть обусловлена возможность оферента отозвать свое предложение заключить договор. Об отзыве оферты, очевидно, можно говорить лишь до ее полного и безоговорочного акцепта, поскольку с этого момента договор считается заключенным, а его стороны - связанными взаимными правами и обязанностями. Отзыв оферты после ее принятия акцептантом, по существу, будет являться односторонним отказом от исполнения договорного обязательства, что по общему правилу не допускается (ст. 310 ГК).5. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (абз. 1 п. 1 ст. 438 ГК). Акцепт характеризуется тем, что:• это выражение воли акцептанта о его согласии с условиями, содержащимися в оферте;• такое согласие должно быть полным;• безоговорочным;• совершается лицом, которому была направлена оферта;• в срок, установленный в оферте.Акцепт может быть выражен в различной форме — письменного ответа, ответа по факсу, электронного документа, передаваемого по каналам связи, позволяющим достоверно установить, от кого он исходит, а в соответствующих случаях и устно. В случае публичной оферты (например, размещение товара в витрине магазина) в качестве акцепта могут выступать фактические действия покупателя по оплате товара. В соответствующих случаях акцептом могут быть признаны такие действия, как заполнение карты гостя и получение квитанции в гостинице, приобретение билета в общественном транспорте и т.п. При соблюдении определенных требований акцептом будут являться действия по выполнению условий, содержащихся в оферте (конклюдентные действия). Так, в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.Молчание по общему правилу не является акцептом, однако оно может быть квалифицировано в качестве акцепта в случаях, когда это вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК). Так, если арендатор после истечения срока договора аренды и при отсутствии возражений арендодателя продолжает пользоваться арендованным имуществом, вносит арендную плату, то договор аренды считается пролонгированным на неопределенный срок на прежних условиях путем выражения оферты и акцепта в форме молчания.С момента получения акцепта оферентом договор считается заключенным. Поэтому отзыв акцепта после этого момента по общему правилу не допускается. Отзыв акцепта может быть совершен лишь до того момента, когда договор считается заключенным.6. Законом предусмотрены случаи, когда акцепт считается не полученным (ст. 439 ГК):• во-первых, если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта;• во-вторых, когда такое извещение поступило оференту одновременно с акцептом.Важное практическое значение имеет положение, регулирующее заключение договора на основании оферты, определяющей срок для акцепта. Согласно ст. 440 ГК, когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока. Правовое значение законодатель придает дате получения акцепта оферентом в пределах указанного в оферте срока, а не дате направления акцепта. Поэтому акцептанту необходимо заблаговременно направить оферентуизвещение об акцепте с тем, чтобы оно поступило адресату в пределах срока, указанного в оферте.7. Законом установлена особенность заключения договора на основании оферты, не определяющей срок для акцепта. В такой ситуации необходимо учитывать то, что срок для акцепта оферты в соответствующих случаях может быть установлен в законе или ином правовом акте. Когда в письменной оферте не определен срок для ее акцепта, то договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами. Если же срок для акцепта не установлен в оферте, а также не определен в законе или ином правовом акте, договор считается заключенным при соблюдении условия о том, что акцепт получен оферентом в течение нормально необходимого для этого времени. Продолжительность такого времени определяется судом в каждом отдельном случае с учетом конкретных обстоятельств дела.8. Оферта может быть совершена не только в письменной форме, но в соответствующих случаях и устно. В случаях, когда оферта сделана устно и в ней не указан срок для акцепта, договор считается заключенным при соблюдении обязательного условия о том, что другая сторона немедленно заявит о ее акцепте.9. В законе отдельно урегулирована ситуация, когда акцепт поступил стороне, направившей предложение заключить договор, с опозданием. В случаях, если извещение об акцепте было направлено своевременно, однако оно поступило оференту с опозданием, последний должен немедленно уведомить об этом акцептанта. В противном случае акцепт не считается опоздавшим (абз. 1 ст. 442 ГК) и договорное правоотношение между сторонами будет считаться возникшим. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.10. Для того чтобы договор считался заключенным, необходимо, чтобы сторона, которой направлена оферта, выразила полный и безоговорочный ее акцепт — ответ о согласии со всеми условиями, содержащимися в оферте. Если же ответ о согласии заключить договор, направленный оференту, дан на иных условиях, чем предложено в оферте, то такой ответ не является акцептом. Содержание ответа может как частично, так и полностью отличаться от тех условий, на которых было предложено заключить договор. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, признается отказом от акцепта и в то же время является новой офертой (ст. 443 ГК). Акцептант в таком случае становится оферентом.Если лицо, которому направлено предложение заключить договор, вообще никаким образом не отреагирует на это предложение, то его молчание по общему правилу не может рассматриваться как согласие заключить договор (акцепт), если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или прежних деловых отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК).11. Возникающие при заключении договора разногласия стороны могут урегулировать, прежде всего, по взаимному соглашению. Если стороны сами не могут достичь такого соглашения, то при наличии их воли они могут передать возникшие разногласия на рассмотрение суда (ст. 446 ГК). В таком случае условия договора, по которым стороны не смогли договориться, будут определяться решением суда.Важное значение при заключении договора имеет также вопрос, касающийся места его заключения. По общему правилу к договорным отношениям применяется законодательство, действующее в момент заключения договора на той территории, где он был заключен. Если стороны в договоре не указали место его заключения, то договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.ЗаключениеТаким образом, можно сделать вывод о том, что категория «договор» рассматривается в различных аспектах. Подводя итог анализу многочисленных точек зрения в науке, нами представляется возможным утверждать, что любой гражданско-правовой договор – это не только юридический факт, сделка или правоотношение, но и регулятор.Ознакомление с вопросами заключения гражданско-правовых договоров представляется важным по ряду причин, прежде всего в связи с изменениями, происшедшими в гражданском обороте за последние годы. Товарно-денежные отношения обусловливают ныне предоставление субъектам права как возможность всесторонне использовать закрепленные законодательством определенные правовые модели договора, так и создавать их по своему усмотрению. В современных условиях договоры не только юридически оформляют большинство складывающихся между сторонами имущественных отношений, но и служат средством выявления реальных потребностей рынка в товарах, работах, услугах. При этом особая роль отводится самой свободе их заключения. Это, в свою очередь, предполагает дальнейшее всестороннее развитие предпринимательской деятельности.В связи с этим, особое значение при характеристике гражданско-правового договора имеет принцип свободы договора. Она предполагает, что субъекты гражданского права, как правило, не связаны какой бы то ни было обязанностью вступать или не вступать в договорные отношения, изменять, расторгать их, предполагает неограниченную возможность выбора контрагента. В особенности этот принцип гражданского права проявляется по отношению к публичным договорам. Свобода заключения договора, кроме того, проявляется в определении участниками гражданского оборота не только типа договора - предусмотренного либо не предусмотренного законом, но и конкретных его условий.С переходом к рыночным отношениям свобода заключения договора стала зависеть исключительно от наличия в содержании договора свободы воли и волеизъявления сторон; возможностей, необходимых для реализации свободы заключения договора. Принцип свободы становится основным руководящим началом для договорного права в связи с тем, что он имеет своим содержанием беспрепятственное соглашение его участников.Проблема свободы заключения договора многоаспектна. Прежде всего, она касается общей характеристики, структуры и содержания свободы заключения договора. Вместе с тем она связана с рассмотрением допустимых ограничений свободного волеизъявления субъектов предпринимательской деятельности при выборе контрагентов, структуры договорных связей, типа (вида) договора и выработки условий, составляющих его содержание. Наконец, свобода заключения договора является основой сбалансированного регулирования договорных правоотношений нормами права и усмотрением самих участников гражданского оборота. Взгляд на свободу заключения договора с указанных позиций продиктован современными экономическими реалиями.Таким образом, свобода заключения договора представляет собой необходимый атрибут рыночной экономики, является одной из важнейших новелл гражданского права РФ и сводится, прежде всего, к недопущению административного вмешательства в предпринимательские отношения.Несмотря на тщательное законодательное регулирование стадия заключения договора ставит множество проблем теоретического и практического характера и требует дальнейшего обсуждения данного вопроса с учетом зарубежного и отечественного опыта в целях выработки рекомендаций как для правоприменителя, так и для участников гражданского оборота.Список использованной литературыКонституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 г.) (с учётом поправок, внесённых Федеральными конституционными законами о поправках к Конституции Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. № 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ, от 05 февраля 2014 г. № 2-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. – 2014. – № 31. – Ст. 4398; Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru (дата обращения: 26.04.2022).Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (с изм. и доп. от 16.12.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1994. – №32. – Ст. 3301; Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru (дата обращения: 26.04.2022).Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (с изм. и доп. от 03.07.2019 г.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. – №5. – Ст. 410; Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru (дата обращения: 26.04.2022).Постановление Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 марта 2014 г. № 16 «О свободе договора и ее пределах» // «СПС КонсультантПлюс». Авакян, А.М. Понятие «договор» в гражданском праве и законодательстве / А.М. Авакян // Гуманитарные, социально-экономические и общественные науки. – 2021. – С. 53-55.Андреев, Ю.Н. Договор в гражданском праве России: сравнительно-правовое исследование : монография / Ю.Н. Андреев. – Норма. Инфар-М., 2017.Анисимов, А. П. Гражданское право России (комплект из 2 книг) / А.П. Анисимов, А.Я. Рыженков, С.А. Чаркин. - М.: Юрайт, 2020. - 479 c.Волынкина, М. В. Гражданское право. Часть 1 / М.В. Волынкина, Е.Г. Комиссарова. - М.: Аспект пресс, 2019. - 208 c.Гонгало, Б.М. Гражданское право : учебник : в 2 т. / Б.М. Гонгало. Т. 2. 2-е изд., перераб. и доп. М. : Статут, 2017.Горбачева, Л.Н. Гражданское право / Л.Н. Горбачева. – М.: Академический проект, 2019. – 254 c.Иванова, Ю.А. Принцип свободы договора в гражданском праве / Ю.А. Иванова, Л.Н. Меняйло // Вестник Московского университета МВД России. – 2018. - №5. – С. 69-71.Кодолов, В. А. Гражданское право. Курс-минимум / В.А. Кодолов. - М.: Магистр, 2018. - 224 c.Михельсон, А. И. Принцип свободы гражданско-правового договора в российском праве: содержательный аспект / А. И. Михельсон. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2020. — № 16 (306). — С. 107-109.Никитин, А. Н. Роль договоров и их свобода, а также принципы и порядок их заключения в современных условиях предпринимательской деятельности / А. Н. Никитин, Р. Р. Яруллин. // Молодой ученый. — 2017. — № 5 (139). — С. 306-311.Покровский, И.А. Основные проблемы гражданского права. 8-е изд. / И.А. Покровский. – М. : Статут, 2020. – 351 с.Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. URL: https: // civil.consultant.ru / elib / books/17/page_1.html# 3 (дата обращения: 26.04.2022).Пьянкова А. Ф. Гражданское право: общие положения о договоре : учебное пособие / А. Ф. Пьянкова. – Пермь, 2020. – 180 с.Солонецкая, Е.М. Принцип свободы договора / Е.М. Солонецкая // Наука, образование и культура. – 2021. Стадии заключения договора. - https://studopedia.ru/6_107428_stadii-zaklyucheniya-dogovora.html (дата обращения: 26.04.2022).Шаблова, Е. Г. Гражданское право. Гражданско-правовые договоры : учеб. пособие / Е. Г. Шаблова, О. В. Жевняк. – Екатеринбург : Изд-во Урал. ун-та, 2018. – 174 с.